完善中国家族企业公司治理法律制度的设想

孙佳雷

摘要:改革开放以来，家族企业已经成为推动我国经济发展和社会主义市场经济体制逐步完善的重要力量。但是，由于家族企业公司治理模式的某些天然缺陷，导致其经营规模的发展受到限制。因此，完善家族企业内部治理规制，促进家族治理向现代公司治理转变，已经成为我国法制建设的亟待解决的问题。

关键词:家族企业;公司治理;法律完善

家族企业作为各种类型企业的“鼻祖”，其产生以来对世界经济的发展发挥了重要作用。在中国，家族企业对增加社会财富、扩大就业、繁荣人民生活已经做出并将继续做出越来越大的贡献，成为推动改革开放深入发展和促进社会主义市场经济体制逐步完善的生力军。但是，由于受中国几千年来传统文化观念的影响，家族企业（主要指公司类家族企业，不包括独资企业、合伙企业）公司治理中存在的诸如权力集中、独裁治理、任人唯亲、产权封闭等问题已经成为顽疾，严重制约着其进一步发展壮大。家族企业在公司治理方面存在的缺陷已经引起了法学界、经济学界、社会学界的广泛关注。因此改善外部治理环境，构建一视同仁、平等竞争的政策法规体系，强化家族企业的外部治理环境尤其是法律环境，对于完善家族企业公司治理结构具有重要意义。因为法律环境直接关系到企业的生存与发展。而企业的生存与发展又关系到经济的发展、社会的繁荣与稳定。就家族企业目前发展状况来看，要克服家族企业治理过程中的弊端，强化家族企业的外部治理环境，应从完善以下法律制度着手。

一、保护私有产权，建立合理的私有产权保护制度

从我国现行的法律来看，私有财产和公有财产的法律地位不平等，对私有财产的保护力度低于对公有财产的保护力度。因此，要建立健全的产权法制环境，必须做到：

第一，建立和完善宪法保障制度，保障宪法规范的实施，使宪法成为保护私有财产的有力武器。

第二，进一步细化有关产权保护的法律，建立完善的保护产权的法律体系。有效的产权保护，要求有一系列相关法律对财产权利、责任以及遭受侵害后的诉讼、法律适用等内容的明确和具体的规定。如应尽快制定或完善《物权法》、《税法》、《土地管理法》等相关法律，修改《刑法》关于私有财产保护方面的条款。

第三，参照国际惯例，结合中国国情，在《民法通则》等法律法规中补充、修改和完善现有的财产保护条款，删除那些缺乏解释力和操作性的法律条文。私有财产只有得到法律上的严密保护，才能使投资者放下心来，大胆地把更多的资本投入到再生产，使私营经济得到健康成长。只有财富的拥有者感觉是安全的，心灵是坦然的，我们这个社会才算真正进入了创业致富阶段，全面小康社会才有指望，共同富裕才能实现。

二、实行国民待遇，保证各类企业在市场准入、投资等领域的平等地位

有学者指出，在我国，外企享受超国民待遇、国企享受国民待遇，而民企是亚国民待遇，因此挫伤了民企的生产积极性。要繁荣中国经济，须从市场准入、融资便利、税费和保障权益等几个方面提高民营企业待遇。 家族企业政策的重点不在于提供特殊优惠，而在于创造各类市场主体平等使用生产要素的环境，使家族企业在税收、市场准入、土地使用等方面与其他企业享受公平待遇。

三、完善金融立法，创建规范有序的资本市场

第一，必须从体制上打破金融垄断，加快修改《商业银行法》等金融法律法规，尽快设立适应公司制家族企业融资需求的金融机构。

第二，要明确合法融资和非法融资的界限，修改现有的呆板的法律规范。

第三，要发展多层次多元化的资本市场，为大量中小规模的家族企业利用资本市场融资创造必要的条件，以解决他们发展中的瓶颈问题。因为完善的资本市场能够帮助家族企业解决融资难题，促进家族企业做大做强并减少融资成本，而这一切均依赖于完善的法律制度。

第四，培育和发展机构投资者，尽可能发挥民间资本的作用。在实践中，就是要从金融法律制度上突破国有和私营的体制障碍，建构一个各种所有制成分地位平等、渠道畅通、规范有序的融资法律环境，最大限度地避免类似德隆、健力宝事件的发生。

四、加强人力资本立法，创建完善的职业经理人市场

自公司制度产生以来，公司经理在公司治理和公司运营中扮演着越来越重要的角色。完善的职业经理人市场能够科学合理地评估人力资本的管理才能与技术研发能力，为人力资本方分享企业剩余索取权与控制权提供制度支持。近年来，经理人员作为一种职业迅速兴起，为企业发展注入了活力，同时由于职业经理人市场不完善，带来了企业成本剧增甚至严重受损现象。使一些家族企业出现了“不引进职业经理人等死，引进职业经理人找死”的状况。从家族企业外部环境看，经理人市场失灵与残缺，产权保护的法律制度不健全，也使家族企业家不愿意将其企业完全交给职业经理人治理。 全国工商联的一项抽样调查表明，在回答“对职业经理式管理运作的看法”这一问题时，认为“职业经理人市场没有完全建立”的占样本总数的52.17%，认为“职业经理人市场运作不规范”的占样本总数的23.91%，认为“没有办法查询他们以往的个人信用”的占样本总数的36.96%。 这就要求我们必须加快现行公司法律制度中人力资本的立法，尤其对职业经理人的法律地位、选任制度、激励制度和约束制度等进行相应的规定，使家族企业及其投资者和职业经理人的利益都能得到充分有效的保护，为家族企业的进一步发展提供规范的人力资本保障。同时，应尽快建立职业经理人的评估市场、自由流动市场和职业经理人的声誉机制与惩罚机制。因为，经理人市场的完善程度，直接影响职业经理人的进入程度，也决定了家族企业治理模式的具体选择。

五、消除思想偏见，打造公平的执法司法环境

在我国经济转型时期，尽管对私人产权的保护有法可依，但是，执法效率还有待改进，司法有时还缺少公正性，监督和惩罚成本较高。 而家族企业发展需要有一个公平竞争的平台或公平的执法司法环境。营造这种环境，应从以下方面着手。

第一，在执法领域，要克服歧视或不公正对待家族企业的现象。贯彻法律适用统一的原则，做到平等保护各类民事主体的合法权益。

第二，在司法领域，家族企业应得到公平和公正的对待。司法机构要端正思想认识，从具体法律上明确家族企业的合法权益和平等的诉讼地位。

第三，在具体的司法实践中，要依法严厉打击侵犯企业主人身和财产安全的犯罪活动，保护家族企业所有人或投资人的人身安全。依法惩处金融诈骗、合同诈骗、非法经营等各类破坏市场经济的犯罪活动，维护正常的市场经济秩序。

六、加强企业劳动者保险，建立完备的社会保障法规体系

目前，由于我国市场经济体制不成熟、社会服务不健全，对家族企业许多重要的社会服务项目仍未落实，特别是社会必须提供的养老保险、失业保险、医疗保险三大社会保障在多数家族企业中得不到落实。致使私营家族企业雇员常常丧失社会保障权利。这不仅带来了严重的社会问题，也造成了企业员工队伍的不稳定，影响了家族企业的发展。因此，应从制度层面对家族企业劳动者保险的参与权给予保障，完善现有的社会保障制度，尽快制定统一的社会保险法，将社会保险制度以法律的形式固定下来，逐步形成完备的社会保险法规体系。

总之，在中国未来的经济发展中，以公司制家族企业为主的私营经济的作用将进一步增大，并将成为中国经济腾飞的不可忽视的力量。因此，消除体制性障碍，加强外部治理环境，建立公平竞争的法律秩序，对家族企业形成科学规范的公司治理制度具有重要意义。