建设工程合同法律风险分析及对策

郭喜军

建设工程合同又称建设工程承包合同,是承包人进行工程建设,发包人支付价款的合同。建设工程一般是与国计民生息息相关的,许多豆腐渣工程给国家、人民造成的损失是显而易见的,其社会影响也是极其恶劣的。因此,最大限度的保证建筑工程的合格实质上是一个民生问题。

一、建设工程合同法律风险分析

对于建筑工程合同主体而言,我们要进行事前监督和事后监督。事前监督要明确发包方和承包方的权利义务,对工程进行全程监督,对双方的资质进行严格的审核,防止出现当事人错位。事后监督中要对建筑工程进行验收,避免出现谁施工、谁验收、谁监督的现象。建筑工程合同主体适格与否是涉及工程安全、风险规避、风险承担的问题,因此做好事前的监督是根本,事后的监督是对事前监督的一种补救。

合同的平等性是合同履行的保证,基于平等基础之上的合同才是当事人双方真实的意思表示。在当前的建设工程实践中存在着严重的不对等现象,业主常常利用自己的优势地位,利用目前似乎平等的行业竞争,强迫承包商在相互的博弈中为得到项目而接受对己非常不利的苛刻的合同条款,这种极其被动的合同条款使得承包商在建设工程合同的履行过程中承担着极大的风险。

合同是双方当事人权利义务的集中体现,是双方当事人履行合同的指导原则。因此为避免合同条款出现歧义,就必须靠准确、明晰、严谨的文字来表达合同的内容。但是在实践中,由于主客观的原因,对于合同的理解和把握往往会出现争议,这样就导致了双方都力图做出有利于己方的解释,加大了解决问题的难度。实际上,在建设工程合同的签订过程中,做到完全的无争议是困难和不现实的,我们只能是尽可能的规范和完善其内容,最终的解决办法还要靠合同双方的相互谅解和妥协。

建设工程是一个系统工程,需要各方面的协调配合才能发挥出最大的效率,其中建设工程合同管理是极其重要和关键的环节。在建设工程履行过程中由于一些合同管理人员业务素质不高,对可预测风险的防范意识薄弱,致使遭受到一些本可避免的损失。有的由于延误了承诺期限使合同无法顺利签署,甚至使竞争对手得到了本该属于自己的合同;有的由于超过了诉讼时效使得本来胜券在握的诉讼无法胜诉;有的由于在合同签署、履行过程中不重视证据的收集、保存,在诉讼时失去了对己有力的证据材料,使诉讼进程举步维艰。

二、防范工程承包法律风险的主要对策

现代化的管理是企业发展壮大的保证,建立健全合同管理组织体系是企业在市场竞争中立于不败之地的强大动力。建设工程的合同管理必须做到科学化、专业化、正规化,为建设工程合同的顺利完成起到保驾护航的作用,其作用和职责是制订出符合本企业实际的合同管理制度;对本企业从事合同管理的人员进行培训;对合同的形式和内容进行实质性审查,防止存在合同漏洞和避免利用合同进行违法活动;建立合同纠纷解决机制;总结推广合同管理经验等等。

制度体系是指在合同管理过程中要制定出符合企业发展的规章制度,让企业的合同管理程序化、合理化、体系化。建设工程合同管理制度化设置的目标是保障建设工程各个环节有序、安全进行,降低建设工程中潜伏的风险,从法律角度保护各方应得的合法权益,建立起诚信、公开的合同管理制度。具体表现为:

首先,必须对承包方的资质进行严格的审核。承包方作为工程建设的施工方,对工程建设的质量起着决定性的作用,因此对承包方的证照、资质以及对以往承包工程的质量进行审核是进行合同管理控制的有效途径。

其次,对承建人的确定应当通过招投标的方式进行。在招投标过程中,要本着公平、公正、公开的原则进行,对投标人的报价、施工方案、工期时间等进行综合评定,择优确定中标人。

最后,建立起完善的合同管理体系,在合同条款的设计上必须合法、具体、明确,避免因合同履行过程中发生纠纷给合同的顺利实施带来不必要的困难和麻烦。建设工程合同还应对包括工程的质量、竣工时间、价款的数额和支付方式、违约责任、赔偿责任等进行协商,否则一旦有违约责任和损害赔偿责任的发生就会导致因权责不明确而产生扯皮现象,既影响工期又造成巨大的经济损失。

建设工程是一项错综复杂的工程,在施工过程中会遇到形形色色的问题和突发事件,因此要建立起一整套危机处理方案。施工方要充分发挥在建设工程实践中积累的经验,召集经验丰富的技术工程人员,全面分析,得出可行的实施方案,最大限度的规避风险,使工程的实施尽量少受或不受影响。

提高合同管理人员素质关键要做好以下三点:一是选择法学功底深厚、经验丰富的合同管理人员,制定合理的合同管理体系;二是抓好合同管理人员在职学习,建筑工程负责人要经常听取关于合同管理事务的汇报;三是严格实行岗位责任制原则,将合同管理责任具体到个人,做到责权利明晰。

总之,建设工程合同的签订、履行实质上是建筑工程施工过程的法律保障,建设工程合同管理的目标就是要规避施工过程中存在的法律风险,只有这样,建设工程才能顺利高效的进行。