如何看待公司承诺分取股利给职工的行为

■曾英姿 韶关学院

一、张某是否取得股东身份

根据公司法的规定，股东身份的取得有两种方式：其一，因投资原始取得股东身份；其二，因继承、转让、受赠继受取得股东身份。原始取得和继受取得是股东身份取得的两种方式。那怎样才能证明股东取得了股东身份呢？结合实践和理论，股东身份的确认证据不外乎以下几种：

1.公司章程

根据我国公司法规定，公司章程应当记载股东的姓名或者名称、股东的权利义务、出资方式和出资额等，全体股东应当在章程上签名或盖章，股东对章程的签名或盖章行为，表明了股东对章程内容的认可，也意味着对章程上所记载的股东身份的认可。然而，公司章程只具有对内部的效力，对外不具有对抗性。

2.股东名册

股东名册是根据公司法的规定，由公司制作并且置备，记载股东个人情况及其出资等有关法定事项的簿册。我国现行公司法规定股东名册是在公司成立后备置，其效力和功能我国公司法没有明确规定。股东名册只是公司的股权证明形式，易出现不规范的随意行为，实践中有的公司甚至不设股东名册，因此，其不具有工商登记所具有的公示力和公信力。所以，股东名册应视为证明股东资格的表面证据，是股东行使股东权的形式准据，其对于股东身份认定的意义，具有形式上的推定力。股东只能以股东名册的登记对抗公司，但其对外不具有对抗性。

3.出资证明书

我国公司法规定，公司成立后，应当向股东签发出资证明书。出资证明书应当载明下列事项：公司名称；公司成立日期；公司注册资本；股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由公司盖章。出资证明书是由公司成立后签发给出资股东的，公司成立后不待其签发出资证明书，股东即具备了股东身份，享有股东权利，而如果公司怠于签发，股东也应该具有股东身份。因此不能以没有出资证明书就否定出资者的股东身份。诚然在实践中存在着这样的情形，即实际股东身份和出资证明书记载的不一致，这是因为我国公司法并未明确规定股份转让后，要更改出资证明书，结果是实际股东和出资证明记载的股东不一致。即便这样，不能否认出资证明作为股东身份的证明。但是，出资证明只能在公司内部适用，对外不具有对抗性。

4.工商登记

工商登记对股东身份认定具有证权功能，具有公示力和公信力，在涉及公司股东与第三人的关系时，工商登记对股东身份认定具有优先的效力。登记的股东可以以工商登记作为证明股东资格并对抗第三人的表面证据。另一方面，第三人基于工商登记的公信力，有权要求登记的股东依登记内容对外承担相应的责任。所以，工商登记是确认股东身份的最为重要的证据。

公司章程、股东名册和出资证明书是公司股东的身份证明，但这种身份证明只能在股东与股东之间，股东与公司之间产生法律效力；工商登记是公司股东的身份证明，登记对外产生法律效力，也即对于第三人来讲，只要在工商登记机关登记的就视为股东。

本案中，张某既没有实际出资，且未登记于股东花名册下，在公司登记机关也没有登记，所以根据公司法的规定，张某不是公司股东，不享有分取股利的权利。那么，张某能否根据其他法律取得股利呢？下面从合同法的角度予以分析。

二、张某是否取得合同权利

张某和甲公司之间是劳动合同关系，张某的权利是获取工资，作为设计师的张某义务是尽自己最大努力设计适销的服装款式，所以，本案中张某设计的服装款式新颖是其应尽的义务。根据权利义务对等原则，张某只有尽到义务才能享有权利，获得工资，换而言之，如果张某懒散，怠工，在设计服装款式上随意，那么，公司可以减少其工资，当然，张某在入职的时候应该被公司告知。既然涉及适销的服装款式是张某应尽的义务，那么，甲公司承诺给张某10%的股份不应该视为劳动合同法上的资方义务，而视为合同法上的无偿赠与行为更合适。

合同法规定，无偿赠与是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的行为。赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与行为或者经过公证的赠与行为，赠与人不交付赠与的财产的，受赠人可以要求交付。赠与的财产依法需要办理登记等手续的，应当办理有关手续。

根据上述规定，甲公司拒绝履行自己的承诺并不违法，因为公司的赠与行为不具有社会公益、道德义务性质，10%的股份没有发生权利转移。

三、结语

本案中的张某没有实际出资，且未登记于股东花名册下，在公司登记机关也没有登记，所以不具有股东身份。同时，因为赠与的性质，在财产权利转移前公司有权撤销赠与行为，张某不享有合同权利。因此，公司10%的股份没有发生权利转移，仍然属于公司。