第三方支付法律风险的监管现状与浅析

魏颖

摘要：自2010年开始，人民银行等部门推出了关于第三方支付的一系列管理办法，已初步形成了“外部监管+行业自律”的监管架构。但是在机构属性、业务定位、沉淀资金利息归属等方面仍存在较大的问题与争议。因此，应该摆脱“第三方支付”的约束，制定和完善相关规定与准入原则，进行全面有效的监督管理。关键词： 第三方支付； 法律风险； 监督一、第三方支付法律风险的监管现状第三方支付机构重发展、轻管理，直接介入清算过程，交易、计算、结算过程比较封闭独立，整个体系缺乏一定的透明度。其本身既有法律风险，也有技术风险和操作风险。本文主要探讨第三方支付面临的法律风险。从法律风险的角度来看，第三方支付平台存在法律地位和业务定位不明确，利用第三方支付平台进行信用卡套现、洗钱等非法活动的风险；账户沉淀资金利息归属问题；多金融领域渗透，造成了金融监管边缘化，系统性风险凸显，以及消费者权益受到损害的风险等。二、第三方支付存在的关于法律风险监督方面的问题与争议（一）法律地位：金融机构还是非金融机构。根据中国人民银行在2010年颁布的《非金融机构支付服务管理办法》，非金融机构是对第三方支付平台的法律定位，专门从事“支付业务”。但是，从部分第三方支付平台的实际运营业务来看，有点向类金融机构的方向发展，存在许多金融机构的属性。如从事金融服务中的清算结算，为电商平台的买卖双方提供担保，通过虚拟账户拥有大量沉淀资金（同银行的“吸储”业务类似），虚拟账户可以充值、消费、转账、理财（同银行账户的功能类似）。根据对金融机构的现行规定，全部的清算必须经过央行的监督管理。因为第三方机构在交易过程中形成了与银行一对一的互联，实际上已经形成了清算过程，但是第三方的资金流动不在中央银行的监管范围内，资金控制相对较弱，不少机构趁机为一些违法行为获得的财务进行洗钱、套现等违法行为，极大地为犯罪团伙提供了便利，给社会和人民带来了巨大的危害。（二）利息归属悬而未决。沉淀在第三方支付机构中客户备付金的利息（“又称孳息”）归属问题没有明确的规定和办法。对于备付金的利息归属，2010年的《非金融机构支付服务管理办法》中只提到：利息的一定比例计提为第三方支付企业的风险准备金，但利息的剩余部分如何归属，并没有做出规定。在2011年中国人民银行发布的《支付机构客户备付金存管暂行办法》首次表明了第三方支付机构积累资金利息的归属，该文件明确规定：“支付机构可将计提风险准备金后的备付金银行账户利息余额划转至其自有资金账户。”但是随后发布的《支付机构客户备付金存管办法》又回避了沉淀资金利息的归属问题，这其中有较大争议。（三）涉及多金融领域，形成金融监督盲区，系统风险性较高。第三方支付机构以方便服务、优惠、迅速、范围广等特点，在各金融领域迅速渗入、发展，其中涉及理财、低息贷款、保险、基金、证券等方面，成为了央行监督管理的黑洞，整个系统存在巨大的安全隐患。著名的P2P托管平台汇付天下在2015年爆发兑付危机，相继很多有名的第三方支付平台爆发了网络借贷危机，一年累计涉及金额高达500多亿元，相关人员达100万人。这些平台将收集的资金通过第三方支付机构进入流动的资金链，进行非法集资的勾当。金融行业现有的监督管理机构和法律还无法改善这种情况，现如今关于金融的法律和制度完善和改革的速度远远落后于金融行业的发展。三、思考与建议（一）经过十几年的发展，第三方支付已从最初的支付业务，拓展到基金、信贷、保险、征信等传统金融业务领域，致使其业务流程日趋复杂，业务边界日趋模糊，这给现有的监管体制带来很大挑战。为此，需要转变监管理念，从过去的机构监管转向功能监管，并且要加强监管部门的协调配合。如果第三方支付机构的业务领域已经扩展到了经融机构业务领域的范围，其就应该受到与金融行业同等的监管，如第三方支付机构产生了“准存款业务”，则都应该建立存款准备金制度；若产生了“准贷款业务”就应该建立资本金、损失、拨备等管理制度。功能监管的优势在于监管的协调性较高，减少或避免重复监管、交叉监管和监管套利的现象，这有利于市场公平的竞争。（二）沉淀在第三方支付机构中客户备付金的利息，借鉴美国经验，将沉淀资金产生的孳息用来购买保险，一但第三方支付资金链出现问题，不仅可以使用孳息来维护消费者权益，而且能够从一定程度上弥补第三方支付退出机制的空白；还有学者建议，可以通过将消费者的交易额进行积分累计和折算的方式给消费者优惠返还，不仅解决了孳息分配问题，不损害消费者权益，更是鼓励消费的一种方式，促进第三方支付的发展。（三）由于第三方支付机构的账户具有传统金融功能的一部分，那就应该受到相关部门监督，由于账户系统的复杂性涉及多个金融方面，这时相关部门就应该协同合作共同监督。在央行发布的《规范银行业金融机构开立个人人民币电子账户的通知》中对第三方支付机构账户的相关管理监督准则依旧不够完善、详细。因为第三方支付机构的业务早已涉及到清算功能，这与银行账户有着直接的联系，应尽快规范和完善第三方支付机构账户的监督管理，以保证人们的财产安全。参考文献：[1]杨涛.互联网金融——理论与实践[M].北京：经济管理出版社，2015.[2]张晓朴.互联网金融监管的原则：探索新金融监管范式[J].金融监管研究，2014（4）.（作者单位：青岛市商业职工医院）endprint