代孕，不谈“合法化”问题

摘要：人民日报关于“代孕合法化”的讨论一石激起千层浪，将代孕的话题重新带回到公共视野。合法化与否，中国目前已然形成了一个庞大的且渐趋成熟的代孕黑市，在法律灰色地带小心翼翼的运营，在社会需求刺激下不断膨胀，也在巨大的利益驅动下越发混乱，潜藏着巨大的隐患。在代孕是否应该放开的一片讨论声中，我们首先要认清客观存在的现状，对业已形成的代孕市场予以关注并通过相关法律法规的出台予以规制。

关键词：辅助生殖技术；代孕合法化；法律规制

中图分类号：D923；D922.16文献标识码：A文章编号：2095-4379-（2017）11-0258-01

作者简介：赵美（1993-），女，汉族，江苏宿迁人，江南大学法学院，本科生，研究方向：社会法学。

一、代孕市场的需求基础

正所谓需求决定市场，代孕市场之所以存在并引起广泛的社会关注，首先归因于源源不断的社会需求。世界卫生组织人类生殖特别规划署报告，世界范围内不孕不育率高达15%-20%，中国不孕夫妇约1500万对，不孕不育患者是代孕产业的刚需群体。统计局发布的数据显示，我国15岁-30岁的独生子女总人数至少有1.9亿，根据卫生部《2010年中国卫生统计年鉴》显示的该年龄段人口疾病死亡率推算，15-30岁年龄段的死亡率至少为40/10万人，估计我国每年15-30岁独生子女死亡人数至少7.6万人，也就是说，每年约7.6万个家庭成为失独家庭。而失独者大都已经丧失了生育能力。2016年二胎政策的全面放开，许多人想再要一个孩子，之前不敢生，现在放开了身体条件却不行，生不了了。当然，一些特殊群体也在代孕产业的业务范围，比如同性恋群体。事实上，虽然寻求使用代孕服务的人越来越多，但绝大多数是迫不得已。据代孕服务的人透露，找代孕的人中，99%都不具备生育能力，就想要一个孩子。

二、代孕市场发展现状

如今，代孕已发展成为产业化的传统行业，也并非人们想象的那般隐蔽。《纽约时报》的一篇报道指出，中国约有千家提供代孕的公司，成规模的约有二三十家。这个巨大的婴儿生产王国已经被细化成一条分工明确的生产流水线：有中介负责寻找代孕母亲；捐卵市场也有专门的从业者，争相在互联网上发布招聘信息；还有人提供代孕手术所需的各种医用器械……一切都在人们注意不到的角落里隐秘的运作着。《华商报》曾发表的一篇报道中称，中国每年通过代孕黑市诞生的婴儿超过一万个。

然而，由于代孕在中国是法律的灰色地带，没有任何规则来规范这些地下代孕中介的经营活动。监管的真空更助长了这一行业的畸形繁荣。

首先，辅助生殖技术是高精尖的医疗技术，需要配备全套医疗设备，包括试管婴儿操作台、显微镜、胚胎培养箱、胚胎储存室、操作床等，无菌常温实验室还需要医院配有百级层流操作系统以保证成功率，成本高昂；而很多中介机构使用的是公立医院淘汰的设备，买几台空气净化器放在房间里，找个地方就做，成功率难以得到保障。经济基础不太好的客户一般选择便宜的机构，结果孩子没生出来，钱也打了水漂；其次，由于代孕各方所有的保障都系于一纸合法性基础不足的协议上，因代孕发生纠纷，甚至利用代孕诈骗钱财的情况就时有发生，也有的客户，亦存在有的客户耍赖反悔，如因性别不满意不支付尾款。再者，从事代孕的主力军多是为生活所迫的贫穷妇女，往往为了代孕费无视各种生理风险如药物损害，卵巢过度刺激等；最后，代孕产业背后是丰厚的利润，而缺乏管制的地下操作，纯粹的利益驱动使得更多有需求的家庭圆梦无力。

三、代孕市场亟需法律规制

商业代孕在我国一直处于法律的灰色地带，名义上，我国全面禁止代孕，但并没有将非法代孕入罪，只是在前卫生部颁布的《人类辅助生殖技术管理办法》中规定，对代孕处以最高3万元的罚款，但跟动辄几十万甚至上百万的代孕费相比，这一数字几乎没有威慑作用；另外，这一处罚只是针对医疗机构和相关医务人员，对民间的商业代孕行为亦无效力。也就是说，我国目前没有任何的法律法规对日益庞大的代孕市场予以规制。法律是国家制定或认可并由国家强制力保障实施的具有普遍约束力的特殊社会规范体系，具有高度的统一性和极大的权威性。在规范市场秩序，关乎人类福祉的重大问题上，法律没有理由避而不谈，更加不能放任代孕黑市的无序发展。与其让人在黑夜铤而走险，不如让人在阳光下走大道，如果禁止代孕被写进《人口与计划生育法》，地下代孕不再是灰色地带，而是违法行为，对代孕市场的治理与规制便有了法律依据；如果代孕合法化被明文写进法律，代孕产业则可以光明正大的发展，彼时，更加需要制定精细化的审查与调控政策。如此，不管代孕合法化的最终定论为何，规制当前存在的代孕市场都是必须要面对的问题。

有法可依是法治社会的前提和基础，我们暂且绕过“合法”的话题，将关注的焦点转向正在孕育黑市婴儿的代孕母亲以及背后的操纵者中介机构。通过明确的法律法规对代孕市场的准入监管等进行严格把关，在更加系统化的法律出台之前稳定好当前的混乱局面。

[参考文献]

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