论股东代持股协议中的法律风险

杜丽娜

（050000 河北硕坤律师事务所 河北 石家庄）

针对股东代持股这一问题，在我国《公司法》司法解释（三）当中进行了相关的规定，这些规定对于促进我国司法审判活动的进一步发展提供了非常重要的标准和指导。但是，在具体的实践过程当中理论与实践却无法达成统一，需要进行进一步的补充和分析。

一、股东代持股协议的概念及认定原则

代持股协议是一种契约，在这份契约当中，隐名股东和显名股东双方约定由隐名股东履行出资责任，但是在公司公开的文件当中不会将隐名股东进行记录和公开，而是由显名股东以自己的名义持有隐名股东认购的企业股份。

在我国的《公司法》当中针对规避法律型隐名股东与显名股东之间的代持股协议效力的问题还没有给出较为明确的规定，解决这一问题我们只能够在我国《公司法》的一些规定当中寻找到相对应的条款，为了在更大的方向上来掌握好问题的解决思路，目前认定代持股协议效力的原则主要包括以下几种，分别为：充分尊重自由原则，保证交易安全原则，维护公共利益原则，坚持利益平衡原则以及适用比例原则。

二、股东代持股协议中法律风险问题分析

（一）隐名股东可能面临的法律风险

第一，隐名股东无法获得应当拥有的股东资格。我国《公司法》司法解释（三）明确规定，隐名股东在没有得到公司其他半数股东以上同意的情况下要求公司为其办理变更股东相关手续的，人民法院不予支持。这促使在企业当中的隐名股东一旦在某些条件下想要从隐名股东成为显名股东的话，相应的手续办理会相当麻烦，一旦出现利益受到侵害的问题，作为隐名股东将很难通过法律的武器来保护自己的合法权益。第二，股权代持协议被认定为无效。根据我国《公司法》司法解释（三）第24条的规定，作为隐名股东如果股权代持协议被认定为无效的话，那么在这当中其所应当拥有的投资权益将会丧失。这样一来，隐名股东仅仅能够得到一些股权红利，而在此基础上的其他权益将得不到保证。

（二）显名股东可能面临的法律风险

第一，隐名股东出资不实。隐名股东如果没有按照公司章程的要求来履行自己的出资义务的话，相应的权利义务关系将会发生转移，而显名股东则需要根据未出资本息范围来承担相应的补偿义务，如果在这个过程当中显名股东说明自己仅是显名股东，所以不应当承担相应的补偿义务，人民法院是不会予以支持的。第二，显名股东的知情权受到影响。显名股东在股权代持当中往往会缺少一定的知情权保障，而法律在保护显名股东合法权益方面也比较匮乏。所以股权代持如果想要实现进一步发展的话，我国法律需要进行进一步完善。

三、股东代持股协议中法律风险的防范对策

（一）实现代持股协议的规范化

第一，确立代持股协议的基本模式。民法在应对股东代持股协议规范化问题方面能够起到的作用非常有限，而通过我们确定的协议模式为更好的帮助股东代持股协议签订双方规避相应的法律风险方面能够发挥的作用会更大，所以在以后的发展过程当中有必要进行代持股协议基本模式的确定。第二，引入代持股协议公证制度。通过引入公证可以从源头上避免无效协议的存在，有效的减少和防止投资人通过隐名投资关系而对国家利益造成的危害。通过引入公证制度也可以对股东代持股协议的签订双方更好的进行合法权益的保护，在需要的情况下，股东代持股协议可以作为证据进行使用。

（二）《公司法》中进行内容的完善

在《公司法》当中针对隐名投资的性质和基本权利义务等相关内容应当进行进一步的规定，其他的一些具体操作方面的规定可以交由公司章程来进行处理，这种尝试对于促进我国股东代持股协议当中法律风险的防范也是一种突破。如果股东代持股协议最后被确定无效，那么这一隐名投资合同当中所涉及到的股份可以进行对内或者是对外转让。在我国合同法以及《公司法》的相关规定当中，应当确认股权转让第一阶段必须是对内转让，第二阶段是对外转让，并且对于公司其他股东所拥有的优先购买权应当进行保障，通过法律的形式来进行规定可以帮助公司最大限度的在股东代持股协议问题下实现稳定发展，最大限度的体现公司的人合性。

（三）积极促进信托立法化

推定信托是指在一些特殊情况下受托人通过所拥有的地位来获得相应的利益，为了能够充分保证受益人的合法权益而推定成立的信托。目前我国的信托制度并没有承认这一规定，所以法院无法根据股东代持股协议来判定签订协议的双方之间存在着信托协议。笔者认为在相关商事立法当中法院推定信托的相关规定对于保证各项经济活动的发展是非常有效的，一旦确立了这一制度，在法院当中也可以在其他的空间适用。通过这种间接的方式来防范股东代持股协议当中所存在的法律风险是非常必要的。

四、结语

如何针对我国股东代持股协议当中的法律风险进行有效防范和规避是我国《公司法》和合同法以及其他相关法律必须重点面对和解决的问题。防范股东代持股协议法律风险需要我国各项法律制度的进一步完善，并按照法律的规定来进行各项商事活动。防范股东代持股协议法律风险任重而道远，希望本文的研究对于促进我国股东代持股协议法律风险防范能够起到一些作用。