新型侵犯知识产权疑难案件增多

施坚轩

市检察院日前在临港新片区挂牌成立上海市检察机关临港新片区知识产权保护中心，率先按下临港新片区知识产权协同保护事业的快进键，以进一步强化知识产权保护，为优化法治化营商环境、营造创新创业氛围提供更专业、更规范、更有力的司法保障。与此同时，市检察院发布了《2019年上海知识产权检察白皮书》（以下简称白皮书），系统分析2019年全市检察机关办理的知识产权犯罪案件，研判各类知识产权犯罪发案趋势特点，并提出对策建议。

疑难案件技术含量高专业性强

2019年，本市检察机关受理侵犯知识产权犯罪案件922件2092人，其中审查逮捕案件443件959人，审查起诉案件479件1133人。案件呈现出手法专业智能化持续上升、涉案领域逐步扩大渗透、犯罪组织架构精细化规模化、上游犯罪打击成效显著等特点。其中，涉及复杂技术事实认定和法律适用的新类型疑难复杂案件日益增多，如办理本市首例微信外挂软件侵犯著作权案，以及利用深度链接、解析工具等新技术侵犯知识产权案件。就案件类型来看，商标类案件在2019年全市各类侵犯知识产权犯罪案件量中占比较大，为90.13%。

浦东新区检察院办理的一起侵犯著作权案件就涉及医药管理计算机软件作品的相似性认定问题。甲公司依法经营计算机软硬件，其开发“A医药软件”并具有计算机软件著作权登记证书。被告人汪某某、杨某某原系甲公司员工，离职后二人共同设立被告单位乙公司，汪某某作为法定代表人负责公司管理及软件开发，杨某某负责销售。未经甲公司许可，汪某某对“A医药软件”源代码进行复制、修改，制作成“B医药软件”，杨某某对说明书进行复制、修改，形成“B医药软件”产品简介及说明书，后对外销售该软件，非法经营数额400余万元。

该案技术含量高专业性强，被告人及其辩护人对软件相似性鉴定意见存在异议。检察机关在充分阅卷和认真听取被告人辩解、辩护人意见的基础上，围绕案件争议焦点，与侦查人员、鉴定人多次沟通研究，从检材获取合法性、样本程序著作权基础、鉴定程序规范性等方面逐一核实论证，为本案证明“实质性相似”构筑坚实证明体系。同时，申请鉴定人出庭阐释，有力驳斥辩方从软件源代码技术层面发起的抗辩，取得良好指控效果。

白皮书显示，本市检察机关加强认罪认罚从宽制度适用，权利人获赔比例显著提高。适用认罪认罚从宽制度审结知识产权案件比例为41.66%，同比增长31个百分点。通过加大认罪认罚从宽制度适用力度，推动提高知识产权权利人获偿比例，共有87名被告人在捕诉环节主动退赔人民币近2亿元，同比增长32.8倍。权利人获赔的情况不再局限于著作权和商业秘密案件，商标类案件权利人获赔数量、金额明显增长。

罚金力度明显提升，非刑罚性措施成功实践。2019年已生效裁判均为有罪判决，判处3年以上有期徒刑（不含3年）占比为8.91%，罚金刑适用率为95.54%，平均罚金数额18.1万元，同比增长91.5%。已出现判处禁止令或实行职业禁止案件，如被告人长期经营多个视频网站、利用解析技术侵犯著作权，判处其在5年缓刑期间禁止从事视频网站经营，加大惩戒力度，遏制其再犯可能性。

保护知识产权就是保护创新

在本市建设创新型城市的大背景下，本市检察机关牢固树立“保护知识产权就是保护创新”理念，将严惩知识产权犯罪与加强权益保护有机结合，不断深化创新知识产权检察工作机制，办理多起具有标杆意义案件，李某某侵犯著作权案、侵犯《流浪地球》等电影版权“2·15”系列专案等8起案件分别获评最高检保护知识产权典型案例、入选全国“剑网专项行动十大案件”等。

检察机关通过明确知识产权执法尺度标准、建立健全检察官联席会议制度、探索权利人实质性参与刑事诉讼、因地制宜积极服务产业发展、建设知识产权保护研究中心等举措，确立知识产权专业检察理念，创新知识产权检察工作架构，努力为市场创新主体和知识产权蓬勃发展提供公平正义的司法环境和更高水平的法治保障。

恒源祥集团和富安娜家具用品股份有限公司均为全国知名家纺企业，恒源祥集团更是一家具有90余年历史的中华老字号企业及中国奥委会合作伙伴，两家公司均注重品牌经营，在消费者心目中享有较高美誉度。2016年2月起，被告人周某某租赁外省某丝绵厂厂房，雇佣人员生产假冒“恒源祥” “富安娜”等注册商标且属伪劣产品的蚕丝被，并对外销售牟利。2018年8月至10月，周某某通过上述制假工厂生产、销售各类假冒“恒源祥” “富安娜”注册商标的蚕丝被3012条，销售金额逾十八万元。公安人员查获待销售的假冒“恒源祥” “富安娜”注册商标蚕丝被2000条，价值十二万元，以及大量假冒伪造的“恒源祥” “富安娜”商标标识、合格证、外包装手提袋等。

黄浦区人民检察院在办理关联案件中发现，被告人销售的假冒“恒源祥”商标蚕丝被均来源于外省某地，遂要求公安机关开展调查，挖掘上游生产环节犯罪，最终锁定发货方周某某及其制假工厂，从源头阻断犯罪，瓦解非法产业链。同时，检察机关全面细致审查案件，发现该工厂系家族企业、多人参与生产销售，遂结合各行为人主观恶性、所处地位作用等，准确判断责任轻重和刑事追究的必要性，对参与购进原材料、组织管理生产和物流发货等关键环节人员依法予以追诉，获法院判决认可。

营造多元监督、同等保护的社会氛围

针对知识产权刑事案件的发案趋势特点，白皮书提出了三方面对策建议，进一步完善“严保护”工作机制，构建“大保护”协作格局。

強化权利救济，完善权利人合理赔偿机制。通过适用认罪认罚从宽制度，引导和促进侵权人向权利人进行合理赔偿，体现恢复性司法理念，促进社会关系的抚平和修复。推进民事行政刑事“三合一”办案。市检察院第三分院作为全国首个在分院层面建立“三合一”办案机制的检察机关，进一步发挥其专业性，借鉴部分民事基础理论和理念，并运用到刑事案件办理中。

强化“两法衔接”，完善案件查办协作机制。持续加强行政执法机关与公检法等工作对接，完善案件信息通报机制，便于执法司法部门第一时间获取案件信息并提前介入，确保证据固定的及时性和完整性。联合开展商业秘密刑事保护、上海“老品牌”知识产权领域专项治理，确立多部门专项侵权线索移送机制，完善案件情况通报制度。统一商业秘密犯罪证据标准，共同推进打击侵犯商业秘密犯罪专项整治。依托执法、司法办案信息平台，共同推进侵权研判和人才培育。

强化共治共享，探索建立侵权人“黑名单”制度。在检务公开制度基础上，加强与知识产权局、公安、法院、司法局等行政司法部门协作，探索建立知识产权违法犯罪信息披露制度，强化对具有前科侵权行为人的多方监管。同时，定期汇总知识产权侵权违法犯罪案件信息，制作侵权人“黑名单”，及时向相关领域、行业协会披露。加强犯罪法治预防宣传，达到“办理一案、教育一片”效果。强化行业协会自律管理，预防和遏制知识产权违法犯罪，如服务器租赁管理行业、广告联盟行业、酒店会所等与知识产权相关的行业。探索建立知识产权保护信息沟通机制，推动加强行业、商会自律自治。