以股权收购中的全流程全风险要素动态合规管理为视角的企业法律风险管理能力建设初探

杨晓敏

摘要：企业法律风险管理能力建设是企业法律风险管理体系建设的核心目标。企业法律风险管理能力建设有赖于企业法律风险管理的组织体系建设、规则体系建设以及方法能力建设。本文尝试从一起股权收购案例风险要素的全流程动态合规管理的视角，提出全流程识别跟踪监控风险要素问题并在时点要求之内有效处置解决，是全流程全风险要素动态合规法律风险管理能力建设的路径要素;协作、借鉴、讨论、对照演练与实践是习得和提升这一能力的方式方法;以期对改进提升企业法律风险管理能力建设提供路径要素和方法参考。

关键词：方法能力;风险要素;动态;合规;管理

一、全流程全风险动态合规管理能力建设的案例背景介绍：有限公司股权收购

（一）关于股权收购的定义与优劣

股权收购是指以目标公司出资人的全部或部分股权为收购标的的收购，股权收购的核心及实现途径是股权转让。收购方通过对被收购公司股权的控制，达到对被收购公司控制之目的。相对资产收购来讲，股权收购优势一是税收负担较小从而极大降低收购成本;二是完整保留被收购公司的经营管理体系而较快产生收益等优势;三是股权收购主要是通过股权转让及工商登记变更即可完成，手续较为简单快捷。

股权并购作为快速切入行业投资、风险投资、以及创业投资的有效投资手段，其具有的优势与价值，成为了诸多企业投资经营的主要举措。

同时，股权收购的存在收购者对行业发展掌控力弱、与收购企业管理文化融合风险大、被收购企业业务发展与财务信息（债务信息）真实性延迟暴露、环境劳工反垄断行政监管风险延迟出现等诸多隐藏风险。因此在收购过程的各个阶段做好全流程的全风险要素动态合规管理，对股权收购风险管理，实现收购目的，有着重要的保障、支撑意义。

（二）有限公司股权收购的一般性程序及需要注意的风险要素

我国《公司法》规定出资人有权通过法定方式转让其全部出资或者部分出资。公司股权收购中，原出资人属于出让方，新出资人属于收购方（或受让方）。由于目标公司的出资、出资比例、出资人状况等息息相关，因此股权收购根据企业自身性质、股权设置的不同而有不同的程序。但是，股权收购的一般性程序则大体类似。

我们以一般性有限责任公司股权收购流程为例：

第一步，股权收购双方先进行前期意向协商，就股权收购的价格、数量、比例、款项支付、交割、期限等关键性要素形成初步的意向性协议或者框架协议，触发收购企业进行股权收购决策。

第二步，转让方完成股权拟转让内部决策以及转让权涤除程序并通告股权收购企业。

股权出让方通知其他出资人，告知拟出让股权的情况，并征询其他出资人意见，是否同意，以及是否行使优先购买权，并且约定答复期限。

股权出让方申请目标公司会召开股东会，对股权转让事宜作出表决，按照公司法规定：有限责任公司的出资人之间可以相互转让其全部或者部分股权。出资人向出资人以外的人转让股权，应当经其他出资人过半数同意。出资人应就其股权转让事项书面通知其他出资人征求同意，其他出资人自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他出资人半数以上不同意转让的，不同意的出资人应当购买该转让的股权;不购买的，视为同意转讓。经出资人同意转让的股权，在同等条件下，其他出资人有优先购买权。两个以上出资人主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例;协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。1

其他出资人可以就同意此次股权收购并放弃优先购买权等作出正式的股东会决议。

如其他出资人按照公司法及公司章程的比例同意了股权收购，则可进入尽职调查阶段。

第三步，根据需要，核定收购涉及的全风险要素详表，并以此实施指导行业咨询顾问、财务顾问、法律顾问等对被收购企业的尽职调查并依据尽职调查报告向决策层提交全风险要素事项审查以及提示建议报告供决策层参考。

根据需要股权收购企业可委托律师、会计师、审计师、行业咨询机构等中介机构对目标公司的行业发展状况、资产状况、债权债务状况、财务真实性状况、企业和管理文化整合状况等进行详细、审慎的调查，特别是对隐形或有债务、合同履约、财务状况重点调查。

第四步，根据决策层的批复以及实施的风险要素应对建议确定交易方式，依据交易方式以及所涉及的风险要素事项性质状况设计交易架构，并以此拟定股权收购协议的全部条款。

一般股权交易协议应当包含如下内容：

1、当事人情况;2、收购（转让）背景及公司基本情况;3、收购（转让）股权的数额和比例;4、股权的价款和支付方式、税负负担;5、股权转让的工商登记变更及股权交割;6、董事等高级管理人员的委派和更换;7、债权债务状况及出让方隐瞒公司债务的责任分担;8、出让方注册资本不足的补救措施;9、合同签订至登记变更完成前过渡期的安排;10、股权转让工作内容及费用的承担;11、保密条款;12、转让价款支付的监管或担保;1转让交割后风险延迟暴露期间约定;14、违约责任;15、合同的变更和解除;16、适用法律及争端的解决方式;16、合同的签字盖章及生效。

第五步，股权收购交割即工商变更登记、转让价款支付、印章证件移交、管理层接替或者更狠与派驻、资产与债务的核查确认等。

如控股收购，需新组成股东会并根据情况需要作出更换法定代表人、董事，修改公司章程的股东会决议;根据需要，召开董事会、监事会产生新的总经理和监事;修改公司章程，将新出资人名称、持股数额比例等记载在公司章程、出资人名册中，修改后的公司章程则需要在工商管理部门做变更备案等。

第六步，企业股权收购后对企业后续管理风险延迟暴露期间的后续风险跟踪监控以及处置建议。

二、笔者参与的有限公司股权收购全流程全风险要素动态合规管理的归纳与心得：“全流程全风险要素动态合规管理能力建设”的核心在于“风险要素的识别与应对能力、流程动态管理中的风险跟踪监控处置时点把控能力”建设。2

笔者参与了本单位下属机构对一起水利建设有限公司的全部股权收购，全程参与了收购启动之前的全风险要素梳理表、委托中介机构实施尽职调查、对尽职调查报告的风险要素审查及使用应对提示、交易架构以及全部交易条款的审查设定、股权收购协议签订与交割、交易后延迟风险暴露审查以及股权收购事后评估报告的全流程，现对此次股权收购的实操心得予以归纳如下，并给出全流程全风险动态合规管理能力建设的相关建议。

简要而言，我公司下属某桥梁专业施工企业为打造全资质施工企业的竞争力，拟收购黑龙江一家水利专业施工企业，收购目的即在于以收购该公司全部股权方式取得该公司一级水利工程施工资质。据此，我们将该公司桥梁施工资质的取得、存续、收购转移对该资质的后续影响以及控股该公司一定时间（我们设定了两年的后续风险延迟暴露期间，作为我们追究对方信息披露违约的追责期间）作为我们本次股权全流程全要素管理的核心目标，所有的风险管理均应围绕并服务于此。经过全流程全风险要素的动态合规管理，我们对各个环节的全部风险要素采取了全程跟踪监督并严格按照收购时间节点要求筛查、发现、处置影响阻碍收购实施的风险要素所涉问题，保障本次股权收购实现预定目的，也为我们后续实施其他股权收购提供积累了风险管理经验。

我们将本次股权收购的全流程全风险要素动态合规管理的方法能力建设所涉的环节简要概括如下：

（一）股权收购实施前的全风险问题要素梳理、应对，以及决策前的充分提示与告知

在这起股权收购案例中，收购主体企业法务部门从收购决策合规需要的尽职调查要素确定、拟实施股权收购的全风险要素梳理、尽职调查报告作为决策参考依据使用存在的问题以及解决提示等三个顺序，依次向企业决策曾进行充分提示，使得决策层对股权收购的风险全部要素、风险要素动态跟踪监督、确定时间之内处置解决的要素重点流程把控上，有整体认知和判断，在经充分讨论确定后通过该起股权收购议案时，决策层已对该股权收购案可能存在的要素风险、时间把控、应对有充分考虑和应对准备，这就对应了法务部门需要具备决策要素、风险识别、应对建议的决策合规支持前置的动态管理能力。

（二）具体实施过程中协调业务部门、财务部门、行政部门对收购所涉全风险要素的动态跟踪监督，以风险要素识别和时点处置为方法能力建设重点，保障全流程全風险动态合规管理的得以落实

在具体实施股权收购过程中，企业法务部门依据此前拟定的全风险要素表以及收购尽职调查报告协调业务部门、财务部门有针对性这些要素风险尤其是对被收购股权企业的业务发展风险要素、财务真实性风险要素、收购税务风险要素、反收购风险要素、劳务用工政策风险要素、被收购企业内部决策风险要素、反垄断与环境等行政监管风险要素、股东优先购买权风险要素（隐名股东）3、交割风险要素等核查确证，对这些风险要素，采取动态监控的方式，对发现和新出现的风险要素所涉问题，在确定的时点之内解决，对不能在时点之内解决的，启动应对预案解决。对于无法解决的足以导致收购终止的风险事项，在充分评估后即刻向决策层报告并提出终止收购建议。

（三）对交割实施后的延迟风险继续全程动态合规管理能力建设

股权收购交割完成后，继续动态跟踪监控（这个周期可以根据被收购企业行业特点设定为一个完整的业务年度）被收购企业所涉上述风险要素的延迟暴露风险问题以及可能的次生风险问题，并即刻向风险问题所涉各业务部门同步报告风险问题以及解决建议，并与其他部门汇总确定延迟风险与新出现问题的解决方法，并根据这些风险要素所涉问题解决效果对收购行为的影响性质、程度、后果，决定对股权收购实施事后干涉，并将该事后干涉建议所涉及的风险要素以及应对问题向决策层充分报告。

我们向管理层提交过一个因实施过程中暴露的风险处置不可把控（未能给出有效应对方案）应予终止退出股权收购的反面案例：某地产公司收购某南欧国家首都地标性项目因收购之前以及实施过程中未能有效识别及在关键时点之前不能有效处置当地议会对地标性建筑的立法禁售法律风险而致失败。4

（四）事后股权收购全流程全风险动态合规管理的能力建设闭环：归纳与提升

制作本次股权收购全流程风险要素动态合规管理事后评价报告，归纳有价值的全流程动态风险合规管理做法，提出改进庭审建议。

至此，可以视为本次股权收购所涉风险要素的全流程动态合规管理的闭环结束。

三、全流程全风险要素动态合规法律风险管理能力建设的路径要素以及方法建议

从上述股权收购案例实施对应的收购企业法务部门对应的各个环节的“收购之初的全风险要素梳理表-全风险要素提示及应对建议-实施过程中的全风险要素核查确证解决的动态跟踪监控以及时点处置解决-收购交割完成后期延迟风险继续动态跟踪监控处理以及后续处置建议-股权收购全风险要素全流程动态管理事后评价报告”看，企业法务部门这种“全流程全风险要素动态合规管理能力建设”的核心在于“风险要素的识别与应对能力、流程动态管理中的风险跟踪监控处置时点把控能力”建设。

进一步的，对于“风险要素的识别与应对能力、流程动态管理的跟踪监控处置时点把控能力”的获得，可以通过同类股权收购案例的风险要素识别以及应对范例学习演练、与咨询公司、财务公司、法律服务机构等专业机构共同讨论演练、加强与业务部门财务部门行政部门协作一体化作业能力建设、加强获取被收购企业行业发展研究最新信息、同类被收购失败案例的刨析总结、对同类被收购项目的争议解决案例研习等实现习得和提升。

参考文献

[1]张建：详谈有限公司股权收购并购转让法律风险的预防：见华律网张建律师网2015年10月2日

[2]此处全流程全风险要素的理念启发来源自：《深圳市属国有企业全面风险管理体系建设指导意见》：（深国资委：2008年[2008]241号）

[3]薛晗：有限责任公司股权转让中的若干法律问题[J]：赤峰学院学报（汉文哲学社会科学版）：2015年03期

[4]原标题： 《万达拟出售马德里西班牙大厦 揭改造计划失败原因》：环球网2016年2月10同标题报道网页