商事登记法律制度相关研究

胡雯欣

广东伟伦律师事务所，广东 惠州 516000

营商环境牵涉商事主体的全部生命周期，在商事登记制度的法治化建设进程中，需设置富于竞争力的商事登记法律，贴合商事登记制度改革的立法动态，分析当前我国商事登记法律制度现存问题，革新商事登记法律制度，构建公平竞争的市场环境，为消解深层次矛盾提供助益。

一、商事登记概述

商事登记是国家和政府对于经济管理的重要手段之一，其主要目的在于管理和维护市场秩序，保护消费者权益，促进经济发展。商事登记制度使得企业依法依规经营，既能够遵守法律法规，又可以享受到一系列的政策优惠。此外，商事登记对于政府对市场情况的了解、监管和调控也十分重要。

商事登记全过程须有商事登记主体的参与，通过商事登记活动区分商事主体与商事登记主体，相关商事登记活动主要包括以下几种：（1）设立登记。也即开业登记，通过登记这一有效设立的必经程序获得法律资格，得到法律保护。（2）变更登记。在商事主体存续期间，对于登记簿中部分事项发生变更的，由商事主体在规定期限内申请变更相关记录，类似于公示信息的作用，更好地保护相对方的合法权益，减少信息不对称状态。（3）注销登记。商事主体出现自动终止、企业解散、破产、被撤销等特殊情况时，须依法申请消灭其主体资格的登记程序。

商事登记的法律属性主要包括以下三种观点：一是公法行为说。该观点强调商事登记的公法性因素，认为应当通过国家强制力对各项商事活动提供法律保障，将商事登记置于国家公权力体系，需要对其进行一系列审核，符合规定的方可被准予登记。二是私法行为说。本观点认为商事登记的本质应当属于一项私法上的认可行为，然而也离不开公权力机关的参与，包括商事登记审核、批准等，以此确认商事主体的合格主体资格和法律地位。三是混合行为说。该观点认为商事登记应严格依循法律程序，提交的申请材料也需符合法律规定，体现出其公法性质，且认同商事登记行为的私法性，将商事登记视为一种混合行为。笔者倾向于第三种观点——混合行为说，认为我国商事登记制度应在公权力的保护下，充分发挥其私法上的功能，打造良好的营商环境，保护商事登记申请人的正当权益。

二、我国商事登记制度的现状及存在的问题剖析

目前我国商事登记制度改革逐步优化和完善，市场主体数量不断增多，商事制度有所保障，为各类市场主体提供法律依据，对信用风险实施分级分类监管，为后续法律体系的构建与完善奠定了基石。并在实践中加大互联网科技手段的运用，商事登记的电子化获得较大发展。然而，在商事登记法律实践中尚存在以下几个方面的问题：

（一）登记主体范围不合理

我国现行制度未将非营利法人、特别法人等主体开展的营业活动纳入商事登记制度的调整范畴，缺乏相适应的法律规范。同时，自然人转变为商个人的标准不够统一，现行登记立法对于商个人的登记较为模糊，对于小商小贩的强制登记模式适用过度，一定程度上违背了营业自由原则，且明显增加了行政管理部门的工作压力。

（二）商事登记效率偏低

当前一些商事登记资料不完整，部分企业在注册登记时隐瞒或者不披露一些重要信息，往往是有意回避相关法律法规的约束，给市场带来了不良影响。且缺乏统一的登记依据和程序，不同商事主体具有不同的登记审批程序和责任形式，存在分散立法的现象，导致商事主体进入市场前存在较大的差异，与市场公平竞争原则相背离。

从商事登记的效率来看，当前商事登记审批过程复杂、时间拖延，主要是由于登记机关在行使职权时拥有一定的自由裁量权，存在拖延登记现象；或登记机关提出的审核批准要求过多，增加了审核工作量，较大程度上影响了商事登记的效率，对企业的正常经营造成一定的困扰。另外，当前尽管已经采取了“电子化登记”的方式，然而受到诸多条件的影响，仅仅实现了商事登记的半电子化，缺乏良好的公开透明性，尚需进一步完善网上登记工作。

（三）监管机制不规范

我国商事登记制度的监管体系不够完善，各部门存在责任推诿现象，无法实现对登记主体和登记事项的全程监管，对于商事登记主体的资格、工作进展、审查流程没有及时公示，存在商事登记监管空白地带。同时，民间组织对于商事登记行为的监督力度不够，容易导致相关部门的滥用职权、失职等现象，没有自觉接受公众监督，存在暗箱操作的现象，不利于商事登记制度的规范化、权威性［1］。

三、商事登记法律制度的改进措施

商事登记法律制度对构建良好营商环境起着不容忽视的作用，随着我国商事登记制度改革的不断深入，须以现存问题作为突破口，探索商事登记法律制度改进完善的相关措施，推动我国商事登记制度的不断完善。

（一）做好商事登记立法的顶层设计

1.制定完善的“商事登记法”

针对商事登记法律体系较为零散、混乱的现状，建议立法部门制定完善的“商事登记法”，顺应经济发展和营商环境优化的要求，做好商事登记法律制度的顶层设计，从总体性、全局性的视角不断完善商事登记法律制度，开展民法与商法的相关理论研究，结合当前我国实际环境，制定“商事登记法”单行法，统一商事登记的范式，使之成为具有较高效力等级的法律，为商事登记主体的登记行为提供法律依据，减少相对人、社会公众等不同主体进入市场的成本，推进商事登记立法实践。

2.明确商事登记机制性功能

为科学划出商事登记事项的范围，明晰商事登记事项路径，需进一步明确商事登记的机制性功能，为市场主体提供高质量的市场环境。具体包括以下内容：

（1）服务式登记。行政机关在商事登记活动中，应由监护式的登记转变为服务式的登记，充分考虑不同类型多市场主体的登记意愿，基于营商自由的理念发挥市场在资源配置中的决定性作用，削减识别功效较弱的登记事项，根据识别功能的实际需求开展服务式登记，从而最大程度减少商事主体的成本，真正体现商事登记的性质及功能。

（2）辅助式登记。为最大程度发挥市场的资源配置作用及政府职能，需尽量压缩行政机关在商事登记中的选择性功能，由主导式登记转变为辅助式登记，集中行政机关力量，重点抓好牵涉“公共利益”场合的登记事项，有效防范商事登记过程的系统性风险。

（3）便于公共服务。商事登记事项应便于公共服务，而非强化监管，做好政府与市场的功能价值权衡，为市场主体提供信息公示服务，缔造良好有序的商事秩序，更好地维护相关主体的交易安全，提高交易效率。

3.设立商事登记事项

应充分考虑不同商事主体的交易诉求，为各类型商事主体提供优质、定制化服务，确保交易市场的秩序安全。具体来说，应对商事登记事项做出以下立法选择：

（1）商事登记主体申请人的住所需纳入登记事项。为了保证与商事主体的联系，完成法律文书送达、诉讼管辖等事务，需将商事主体申请人的住所纳入登记事项范围，最大限度利用住所的稳定性属性，而无须将经营场所纳入商事登记范围，减少商事登记成本。

（2）商事登记主体的注册资本需纳入登记事项。基于商事登记主体资格确认的需求，应从市场交易安全的角度考虑，将商事登记主体的注册资本纳入登记事项，由此获悉商事登记主体规模、承担有限责任的范围；而实缴资本的履行难以监管，登记机关不宜强行干预商事主体抽逃出资的行政处罚或刑事责任，因此不应将实缴资本纳入商事登记事项的范畴，简化商事登记程序，提高商事登记效率。

（3）商事主体的章程需纳入登记事项。基于交易效率与安全的角度，应将商事主体的章程纳入登记事项，包括必备事项、任意事项等，充分突显章程在市场主体治理中的核心地位，鼓励公开信息登记制度的透明化，使之与对于善意相对人的保护制度相契合，更好地提高交易效率，维护交易安全，有助于促进公司内部治理与外部商业交易的平衡。

（4）商事主体的营业行为、财产需纳入登记事项。应将非营利法人、特别法人的营业行为、财产纳入登记事项范围，由行政监督其在市场经济活动中履行义务并承担职责，保护交易相对人和社会公众的合法权益。

在此应当提及的是，商事主体的经营范围无须纳入登记事项，在“营商自由”的理念下，商事主体可以从事任何合法的经营活动，从《民法典》第五百零四条中关于越权订立合同的相关规定可知，即使商事主体超越经营范围也仍然无法被认定为无效，因此无须将经营范围纳入登记事项［2］。

（二）提高商事登记效率

1.完善登记资料

相关部门需采取措施加强登记资料收集的质量和准确性，例如实行“一企一证”制度，保证企业登记信息的真实、有效、全面。

2.优化商事登记审查制度

在基础教育教学工作中，每一位教师都要牢固地树立以学生为中心的先进理念，通过各种形式的教学活动，调动学生内在的学习动力和积极性。近些年来，生本课堂的构建问题成为教育界的研究热点，而且也有了大量的实践，生本课堂可以更好地调动学生的积极性，凸显出学生作为学习主人的角色地位。其中小组合作学习就是构建生本课堂的一种重要形式，教师在教学活动中要善于调动学生的学习热情，科学进行学习小组的创建，发挥好小组合作学习的重要作用。因此，关于学习小组创建的诸多问题，本文提出以下几点思考。

应充分提高市场进入的便利性，不断优化商事登记审查制度，审查商事登记主体及事项的真实性，在高位阶法律中确立形式审查，明确规定具体审查事项和审查方法，明确实质审查的范围，防止权力滥用，减少商事登记不安全因素。

3.简化审批流程

加强商事登记机构和人员的管理，优化商事登记审批流程，简化审批流程和所需资料，缩短办事时间，达到提高商事登记效率的目的。

4.优化网上登记管理

随着互联网、大数据应用的不断普及，应在商事登记中采用全程网上登记，制定“商事主体网上登记管理办法”，明确注册登记的网上操作方式、变更申请、注销、注意事项等，提高网上登记的效率。

（三）建立多层级的登记监管体系

1.注重商事登记制度的协同优化

应建立健全商事登记监管体系，提高政府对商事登记的监管能力，加强商事登记制度协同，体现“活而不乱”的监管效能。

（1）加强主体登记与交易行为登记的协同。应做好商事主体登记相关工作，注重商事交易行为登记，包括设立登记、变更登记、歇业登记、注销登记、股权变动登记、抵押设立登记、代理行为登记等，登记机关对法院委托的登记行为需予以配合和协助，最大程度保障交易安全。

（3）注重“先照后证”与经营资格监管制度的协同。应在商事登记法律制度中明确其主体资格和经营资格，理顺商事主体资格与经营资格的关系，从法律层面上适用主体资格和经营资格，提高商事登记的效率。并应注重“先照后证”与经营资格监管制度的协同，尤其是“特许经营资格”监管的协同，相关主管机关应在牵涉“公共利益”的场合把好关，对于特定行业涉及税务、环境、卫生、劳工等经营活动应加强监管协同。此外，需充分利用信息化公示平台相关工具，加强对商事登记主体的事中、事后监管，减少信息不对称现象。

2.引导民间组织参与商事登记的监督

为了实现监管机构的规范化管理，需建立并完善社会参与监督制度，明确企业、行业协会的监管职责，督促相关社会组织承担起应负的社会责任，从资金、教育投入、设备设施建设等方面提供大力支持，让广大的各类社会主体切实参与社会监督，较好地实现企业、行业协会自律。并应拓展企业、行业协会、社会公众等主体参与社会监督的渠道，通过多元化的社会监督方式强化对商事主体的监督，如完善集团诉讼制度、适当补充或扩张惩罚性赔偿条件等，增强社会主体参与社会监督的积极性，成为政府执法的有益补充。

四、结论

商事登记是维护市场秩序、保护消费者权益、促进经济发展的重要法律制度。在实践中，商事登记存在缺陷，需要加以改进。加强登记资料收集的质量和准确性，简化审批流程，建立健全商事登记监管体系，都是优化商事登记制度的改进措施，希望能为商事登记制度的完善和发展提供参考。