集资建墓，谁是非法占地主体

□许丽丽

2012年3月，有群众反映，A村有人违法占地建家族墓地。经查，该建墓用地未经审批，且占用的土地是农用地及耕地，面积为316平方米。

2011年12月，A村第二村民小组张氏家族中一长者去世，其儿女无力承担建墓地的费用，最终由张氏家族共同集资建造了该墓地。发起人为张氏家族中的张乙、张丙、张丁三人，墓地由A村一组村民王某负责修建。

从目前调查取证所掌握的证据分析，该墓地是张姓家族共同集资，而具体施工修建的是村民王某，根据《土地管理法》和《行政处罚法》等相关法律法规的立案条件，目前难以确定违法主体。本案中，谁才是违法主体呢？

笔者认为，土地违法行为主体应具备三个要素：一是关于行政相对人的主观过错；二是被处罚人实施违法行为的过程；三是违法行为的危害后果。另外，在雇用关系的情况下，被雇用人按照雇主的要求所实施的行为，一般应认定为雇主的行为，所产生的行政法律责任应当由雇主承担。就本案来看，张乙、张丙、张丁是共同雇用人，应认定为本案的违法主体。

另外，A村未经批准，占用316平方米农用地及耕地建墓地，已违反了《土地管理法》第七十四条“占用耕地建窑、建坟或者擅自在耕地上建房、挖砂、采石、采矿、取土等……”的规定，国土部门应给予张乙、张丙、张丁行政处罚，并责令恢复土地原状。

考虑到A村属家族式村庄，可以根据《殡葬管理条例》中对暂不具备条件实行火葬的地区可以允许土葬的规定，另行选址，以A村为村民设置公益性墓地的形式纳入城乡建设规划，经乡级人民政府审核同意后，报县级人民政府民政部门审批。