浅析电子提单的法律冲突问题

赵嘉琪

上海海事大学法学院，上海200135

一、电子提单概述

提单是一种单据，其功能有:一、是海上货物运输合同的证明;二、证明货物由承运人接收;三、是承运人据以交付货物的凭证。电子提单是表现纸质提单内容的电子数据，它由传统纸质提单与电子数据交换系统结合而来。

作为一种新兴产物，许多国立法尚处于初级阶段，没有具体明文规定。即使有规定，各个国家也因政策、适用公约等不同，其关于电子提单的法律规定也大相径庭。这就涉及到了电子提单的冲突法问题。界定电子提单的法律适用问题，更是重中之重。

二、关于电子提单的法律适用

电子提单的法律适用同纸质提单一样，其法律适用也区分为物权关系和债权关系。一般意义上专家更多关注的是提单债权关系的法律适用。这不仅是因为有关提单的国际国内立法更多地集中于提单债权制度;而且商业实践中以提单作为权利凭证转让在途货物，也使得物权领域的争议较少产生。①所以本文主要从债权关系的法律适用入手。

(一)强制规则的适用

所谓强制规则是指其规则必须依照法律适用、不能单凭个人意志予对其加以变更和排除适用。对于提单而言，强制规则主要是:一、国际性强制规则;二、法院地强制规则。

对传统纸质提单而言，国际性强制规则主要指海牙规则、海牙-维斯比规则、汉堡规则。

鹿特丹规则有了“电子运输记录”的相关规定条款，虽还未生效，但已表明国际社会对于电子提单的重视，开始将电子提单纳入法律法规。关于法院地强制规则是一些国家适用国际公约规则依照本国国情而做出的立法规定，将公约转为了国内法。

但是，相对于传统纸质提单强制法规优先适用，电子提单要根据其实施的法律基础来确定有关强制规则是适用还是不适用。

(二)意思自治原则

意思自治指合同当事人在订立合同时可根据双方意愿协商选择合同适用的法律，其核心是尊重当事人的自主意思。《罗马公约》是欧共体成员国适用合同责任的法律。它明确合同双方当事人可依志愿选择适用的法律。《希腊民法典》、《法国民法典》都规定了当事人主体可自由选择合同适用的准据法。英国法认为对提单的适用法律有自由选择的权利，但是不是毫无限制的。

(三)最密切联系原则

最密切联系原则，就是在国际纠纷发生时，为保证各方当事人公平地享有权利、承担义务，从法律关系的诸多因素中找出相关度最高的因素作为中介点，从而谋求确定法律适用的原则。②《罗马公约》、美国、法国等都规定了最密切联系原则，即当事人在没有选择适用法律的情况下，可依照此原则确定适用的法律。

三、我国关于电子提单的立法规定及建议

关于提单《中华人民共和国海商法》有相关规定。如《海商法》第七十一条规定:“提单，是指以证明海上货物运输合同和货物已经由承运人接收或者装船，以及承运人保证据以交付货物的单证。提单中载明的向记名人交付货物，或者按照指示人的指示交付货物，或者向提单持有人交付货物的条款，构成承运人据以交付货物的保证。”但此仅指向纸质提单，而没明确包括电子提单。

但我国《合同法》第十一条规定承认了电子合同的地位。2004年通过并于2005年实施的《中华人民共和国电子签名法》，又成功地解决了数据电文的法律地位与有关电子签名和认证方面的问题。③

电子提单的不断发展已是大势所趋，在其他国家都在制定完善关于电子提单相关法律的同时，中国也要跟上脚步，借鉴国际上成熟的立法经验，完善相关立法。解决冲突法下的法律适用问题。具体来说:

1.将电子提单纳入《海商法》，将电子提单与纸质传统提单提到相同的法律地位，并规定相关法律适用问题。

2.可以逐步建立起我国的单行的电子提单规则。我国可借鉴1990年通过的《国际海事委员会电子提单规则》制定符合国际的和国内国情的针对电子提单的规则，对电子提单的法律适用规则、法律地位，还有数据电文的效力等问题作出全面规定。

3.加强国际协调，建立一个多边法律机制。INCOTERMS1990、2000、2010 和UCP500 明确允许使用电子提单。国际海事委员会《1990年电子提单规则》、联合国国际贸易法委员会1996年《电子商务示范法》都对电子提单做了具体规定。因此，我国可以加强和其他国家、国际组织的交流和协调，来共同确立一个适用于电子提单的统一法律适用标准，以此规范电子提单的统一化运作，以方便在全球范围内流转适用。

[注 释]

①郭玉军，向在胜.电子提单冲突法问题研究[J].政法论丛，2005，11，25(06):87.

②王国华.海事国际私法研究[M].北京:法律出版社，1999:123.

③马迁.电子提单面临的法律问题及其立法建议[J].理论探索，2007(6):156.

[1]韩德培主编.国际私法(第二版)[M].北京:高等教育出版社、北京大学出版社，2007.

[2]郭玉军，向在胜.电子提单冲突法问题研究[J].政法论丛，2005，11，25(06).