论我国商品化权立法保护的必要性

关键词：商品化权；立法保护；必要性

中图分类号：D923.4文献标识码：A文章编号：2095-4379-（2017）08-0241-01

作者简介：汤梦真（1994-），女，安徽六安人，北京外国语大学，硕士在读，研究方向：知识产权法。

一、商品化权的分类与内容

所谓商品化权，即是将具有影响力能够产生大众需求的真人形象、角色或角色特征在商品上独占使用或许可他人使用的权利。按对象不同可以分为真实人物形象的商品化权和虚构角色形象的商品化权，二者的特征及法律保护模式存在较大不同。

（一）真实人物商品化权

真实人物形象商品化权是指将能够产生商业信誉的真实人物的姓名、肖像、声音、动作等人格特征形象因素进行商业性使用的权利。真实人物商品化权的客体为由一定知名度和美誉度聚合而成的声誉，有别于物权客体物或权利、给付行为、知识产权客体智力成果。真实人物商品化权作为一种财产权具有人身属性，与其它财产权有所区别。

（二）虚拟人物商品化权

作品虚拟人物也称为作品中的艺术形象，包括在电影、电视、动画等画面作品和用文字、语言等表现的作品中出现的人物、动物或机器人等，通过名称、外形、装束、经典动作、口头禅、关键短语等艺术要素创造出的并非真实存在的虚拟性角色。将备受公众喜爱的角色从作品中分离出来使用于商业中，会给使用者带来巨大的商业利益。

二、我国现阶段商品化权保护模式

我国目前对商品化权的保护模式是采取目前对商品化权的保护是由多个相邻的法律部门提供交叉法律保护的，即实行交叉兜底保护的模式。

（一）人格权法保护

商品化权是来源于传统的人格权的，但在其发展演化过程中，某些方面又突破了传统的人格权理论。如今，我们再用传统的人格权理论来规范商品化现象时，会发现其明显的局限性。首先，人格权法不能保护虚拟人物的商品化权。传统的人格权权利是只赋予现今仍生活在世上的人的权利，它的保护却不能延及虚构角色。其次，人格权保护侧重于人身性，人身权利；商品化权却偏向于财产性，财产权利。这导致发生侵权行为计算赔偿数额时，两者有较大差别。

（二）著作权法保护

虚拟人物形象要受到著作权法的保护，首先要看整部著作是否具备原创性，能否受到著作权法的保护。但虚拟角色，是否能独立的受到著作权法的保护，是个有争议的问题。另外，著作权的保护是有期限的，即使虚拟人物能够获得著作权法的保护，也会因保护的期限性，而使商品化权的法律保护不够充分。

（三）商标法保护

相较于前两种保护方式，商标法对商品化权的保护要更为充分。通过商标法保护商品化权，不要求证明其独创性，但要求被商品化的客体被注册为商标，且商标权可以通过续展，持续对商品化权的保护。但是，根据现行商标法，商标注册必须依商品类别分别申请，对商品化权人来说，想要得到商标法的保护则需在所有的可能的商品类别中注册。另外，因为商标保护是具有地域性的，如果要最大限度的保护商品化权就需要在许多国家进行注册，这将导致保护成本极其高昂。

（四）反不正当竞争法保护

反不正当竞争法是一种消极补救模式，主要表现为禁止造成公众混淆的商品化权利用行为，适用前提是双方存在竞争关系。但多数时候，商品化权人与侵权者之间往往并不存在这种竞争关系。前者一般只是创作者，而并非经营者。另外，如果侵权人能够证明消费者不致于产生误解，假冒之诉诉因不存在，商品化权则不能通过反不正当竞争法得到保护。

三、我国未来商品化权立法模式的趋势和选择

通过前文的分析，我認为我国确实需要在既有的民法和知识产权理论基础上，并配合《反不正当竞争法》兜底保护，建立一部完整的针对商品化权的专门立法。商品化问题是一个不断发展变化的新问题，其保护的方式方法也应当与传统的知识产权法有所不同。

在构建我国商品化权法律制度的过程中，必须对商品化权的主体、客体、内容、保护范围及损害赔偿方式等进行全面的考虑和设计。在未来的立法中，商品化权的主体可分为原始主体和继受主体，包括自然人、法人或其他组织。客体应为由一定的知名度而产生的影响力，是附着于虚拟角色、作品标题或者片段、标志等事物之上的一种顾客吸引力。内容包括使用权与禁止权。使用权是指权利人既可以自己将其拥有的虚拟人物进行商品化，因大多数商品化权人通常并不在商业领域活动，也可以通过授权给他人进行商品化。权利人也有权禁止他人擅自营利性地利用与其相同或相似虚拟人物的行为。

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