论法律措施在工程管理中的应用

杨雪彦

【摘  要】近年来，随着国家能源开发项目的蓬勃发展，工程建设方兴未艾，但由于受市场波动，疫情影响以及有的项目本身存在的先天不足，造成工程建设过程中出现了资金短缺，工期拖延等各种问题和矛盾。在这种情况下，将不可避免地引发双方或多方争议，形成错综复杂的诉讼局面。

【关键词】法律;措施;工程

引言

总承包商对上游建设单位承担工程项目建设的整体责任和义务，对下游分包单位肩负管理责任，尤其是EPC總承担单位还承担着工程垫资以及其他担保责任，一旦工程建设出现问题时，将面临更加艰难的局面。当建设单位资金不能按约定支付时，会背负沉重的资金压力，下游设计单位、分包商、供应商会索要合同款项无果后，采取诉讼手段。当下游供货商供货、分包商施工出现问题，上游建设单位也会追究总承包商的工期责任和相应损失，同样会引发诉讼案件。有时，上下游的矛盾相互交织，集中在一起爆发，给总承包商带来极大风险。

本文将在总承包商的角度对工程项目建设中遇到的常见问题进行分析，以及如何采取相应法律措施防范风险。

1.工程项目建设中常见问题

总承包商对上游建设单位违约主要表现在工程安全、质量、工期等方面;对下游设计单位、供货商、分包商违约主要表现在合同款项未能及时支付。同时，上游建设单位对总承包商的违约行为表现在不能按时提供基础资料、支付工程款，以及不能及时做好其他合同配合义务;下游供货商、分包商对总承包商违约行为表现在提供货物、施工工程质量存在问题，出现安全事故，以及供货、工期的延误等方面。以上因素又互相影响，互相制约，一旦出现其中一个问题，就有可能引发连锁反应或恶性循环。

2.总承包商针对以上问题应采取的法律措施

针对以上问题，总承包商应采取以下法律措施，保障施工项目的顺利进行，使相关合法权益得到有效、及时维护。

2.1签署合同力求公平合理

总承包商作为工程项目的中间环节，肩负着工程建设顺利完成和协调上下游各方关系的艰巨任务，应首先把好合同关，签署公平、有效的建设工程施工合同，使各方权益均能得到保护。

（1）做好合同签署的重要意义。总承包商在与上游建设单位签署合同时，经常面临不公平合同条款。如果完全按照建设单位合同条款，将使总承包商在工程建设中彻底失去话语权，承担极其沉重的违约责任。尤其是合同中的重要条款，总承包商需要据理力争，通过合同谈判技巧，尽量将合同重要、关键条款内容设置的公平合理，以保障工程项目建设和管理的整个过程能够顺利进行，并保证工程建设应获取的基本利益。比如建设单位按时付款、总承包商按期完工的基本权利义务以及双方对应的违约责任的约定条款，都应明确、具体，并体现公平合理性。

总承包商在与设计单位、供应商、分包商等下游合作方签署合同时，也应注意合同条款尽量公平。虽然在与下游合同中也可以签署对总承包商绝对有利，对下游方显失公平的霸王条款，但为了保证工程的安全和质量，总承包商应充分考虑下游方执行合同的困难和障碍。如果不能为下游方创造完成工程建设的有利条件，势必给工程项目的整体建设埋下隐患，最终，仍然会由总承包商承担连带责任。

（2）组织专业人员把好合同关。合同谈判的质量将直接决定最终合同版本的公平，也在很大程度上决定了工程项目能否顺利进行，实现项目建设目标，是工程项目的先天条件。总承包商在签署合同时，应从以下几个方面进行控制。①组织法律专业人员，如企业法务人员或建设工程专业律师进行合同的有效性、合理性评判，进行法律风险分析，列明重点条款，次重点条款，一般条款，将合同存在的法律风险分析透彻、到位。根据法律风险大小，列明条款的重要等级，为合同谈判提供依据。②组织计划经营专业人员，对项目的营收做初步判断，正确评价影响利润点的各种要素，将影响关键利润点的条款进行梳理，与项目法律顾问共同对该条款做出评估判断，作为必须争取的重点条款。③组织专业谈判人员，制定合同整体谈判思路。结合法律专业、计划经营专业对合同的相关分析，对合同相关条款划分重点条款、次重点条款、一般条款，明确基础违约责任，包括业主方迟延付款违约责任，总承包商单方面解除合同的权利。谈判时，可以通过让步或放弃一般条款，来确保重点条款，争取次重点条款;

2.2设立项目有效运行组织机构

签署合同后，进入工程项目建设阶段，为了确保项目的顺利运行，按期实现工程建设目标，总承包商应设立精干、高效的组织机构。对上联系沟通建设单位，对下协调管理设计单位、供应商、分包商等下游合作方。

设立计经、财务、工程、安全、物资等专业技术管理人员，对工程项目进行全方位管理。尤其要设立项目法律顾问，选择有一定法律知识和经验的专业人员担任，对工程项目的全过程进行法律事务管理，对工程项目法律风险负责。

2.3采用法律措施制定工程项目风险清单

针对工程项目的特点和具体情况，运用法律措施制定工程项目风险清单。紧紧围绕工程项目利润点以及安全质量等硬性指标，分析重大风险点，制定相应法律风险防控措施，对在合同谈判无法解决，可能会对合同履行造成障碍的条款内容，列入风险清单，重点防控。

2.4加强变更、索赔、签证等过程的法律措施

工程项目建设过程中，难免会发生变更、索赔等事项的发生，一般应由工程项目的计经人员或工程人员来完成，但在这个过程中，申请文件普遍存在形式瑕疵或内容瑕疵，主要体现在，制作的申请文件未能做到有效签署，形式不能满足要求，或者针对文件中变更或索赔事项的描述不能确切表达相关内容，这两种情况均无法起到索赔作用，最终引起歧义或纠纷。项目法律顾问或企业法务人员需要按照证据要求进行申请文件形式和内容的审核、指导，比如根据合同约定的变更、索赔条款按照时间要求提交书面材料，并明确在申请材料办理过程中，需要哪些有权部门或授权人员对申请材料进行有效签署。审查申请材料内容，确保做到有事实依据，有明确的申请数额，从内容到形式，形成完整有效的申请材料。

2.5加强工程项目资料管理的法律措施

工程项目资料管理是影响工程能否全面完成的重要因素，工程项目资料管理到位，项目后期的很多工作就会顺利进行，有利于早日竣工，完成工程项目的整体结算。同时，一旦发生纠纷、诉讼等极端情况，更是成为能否胜诉的关键证据。在工程资料管理过程中应由法律顾问指导，按照证据要求的标准进行分类归档存放，对于残缺资料或遗失资料，应在最短时间内补齐完善。

2.6重视工程项目问题的法律处理方式

工程项目建设过程中，由于工程参与方较多，关系复杂多变，经常需要现场协调或问题处理，在此过程中项目管理者应及时征询项目法律顾问意见，妥当、合法、合理解决，尤其对于往来函件的处理和回复，要运用法律思维，全面分析判断事件走向，既要平息各方矛盾，妥善解决问题，又要采取相应措施，防范未来法律风险。

3.法律措施应用对其他管理的影响

工程项目管理中，法律措施的广泛应用，使法律管理逐渐渗透到工程项目的其他管理中，并越来越紧密地结合在一起，促使工程项目的综合管理水平不断得到提升。

3.1与风险控制管理

风险控制管理是工程项目的重要管理内容，其中法律风险管理是重中之重，工程项目的最大风险就来自于诉讼风险，如果日常管理中，法律措施采取到位、及时，就能够很大程度化解来自于诉讼的法律风险。

3.2与经营计划管理

在经营计划管理中，从工程项目前期的合同谈判、签订到工程项目的运行，到后期竣工结算，均离不开法律措施的支撑，通过法律管理人员的审核保证结算、索赔、变更等材料的合法性、有效性。

3.3与安全质量环境管理

国家在安全、质量、环境等方面均颁布了相应的法律法规及国家标准，工程项目建设中只有遵守这些强制性法律法规才能确保项目的顺利实施，完成合格工程。而如何遵守以上法律法规，也需要项目管理者通过相应法律措施来完善、规范。

3.4与物资采购管理

物资采购管理涉及到对工程项目物资材料的管理，影响工程成本的發生，最终体现到项目的经济效益能否得到保障。在与上游建设单位和下游分包商、供应商的合作中，经常会发生材料、物资的相互领用、保管等情况，此时，各企业之间的材料往来需通过有效的法定形式来进行，否则，随着时间推移，大量材料往来的发生，将得不到相关合作方的认可，可能会形成项目成本核算偏差，造成巨额损失。

综上，随着依法治国理念的深入，人们越来越认识到法律在生活、工作中的重要，对于总承包商承担的大型工程建设项目更是通过法律管理，采取法律措施实现对项目的风险管理，以确保工程项目的顺利竣工，达到预期建设效果。

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