我国的刑事判例制度研究

我国的刑事判例制度研究

文小芳

华南师范大学法学院，广东广州510000

摘要：当今世界两大法系沟通交融。我国正处于法制转型期，亟需以引进刑事判例法为契机，提高法官司法素养，推动司法体制改革。随着法治建设的推进，判例制度的引进再次引起了学界的关注。因此，引进该制度将有助于司法改革，提高判决的透明度，同时符合世界上两大法系交融统一的趋势。

关键词：法治；刑事判例；司法改革

中图分类号：D915.3;D914

作者简介：文小芳(1991-)，女，汉族，广东清远人，华南师范大学法学院，硕士，研究方向：刑法学。

一、引言

我国要研究判例制度，必须要厘清“判例法”(Ceaslwa)与“判例”(percedent)两术语间的联系和区别。判例制度的要义是法官能动地对法进行创制并解释，其存续的关键则是遵循先例。但是，我国不存在近代意义上的判例法制度。因此，探讨引进刑事判例法，必须先对其必要性和可行性进行理性分析。

二、我国建立刑事判例制度的可行性

在建立刑事判例制度之前，我们必须严格考量该制度在我国的可行性，以及对我国现阶段法治建设的现实意义。其实，持反对意见的学者并不否认判例法的合理性，只是认为我国有着普通法系国家长期的判例法历史和实践传统，并且从这种传统来看，建立判例法制度是不合时宜的。然而，笔者认为，随着两大法系的融合，目前我国建立判例法制度仍然有其可行性的。

(一)已形成判例制度的实践基础

我国最高人民法院主办的《最高人民法院公报》自1985年创刊至今，除了公布最高人民法院文件、司法解释外，近三十年来，公布了827个案例，涉及刑事案件315件，民商事案件共349件，行政及国家赔偿案件71件，执行案件93件。这诸多的典型案件给法院审理同类案件提供了参考，起着司法指南的作用。判例制度的意义不仅在服务于法治，更在于形成一个法律共同体，通过他们理性地发展与适用判例法，并且带动全社会认识法、相信法、适用法。

(二)现行政治体制兼容判例制度

判例制度并非专属于三权分立体制。普通法系国家的政治体制尚且没有全部采纳判例制度，部分普通法系国家同样将制定法视为法律渊源，并在实践中广泛适用。另外，我国的政治体制也不只采纳制定法而否定判例制度，法律和行政规章也是我国法律渊源的重要组成部分。总而言之，我国政治制度不排斥判例制度，相反的，判例制度在我国的法治实践中时有运用，由此可见，该制度在我国法律体系中的作用和地位不容小觑。

三、我国刑事判例制度的构建

我国对引人判例制度应当持谨慎的态度。为此，要明确界定判例制度的地位、阐明解释权问题，并且健全有关判例汇编和检索等配套措施。具体而言，可以侧重于以下几个方面：

(一)明确司法与立法的界限

我国建立判例制度，要处理好判例法与制定法间的关系。普通法系的法官在先行判例的基础上，综合运用推导、区别事实等技巧，创制新的法律原则和规则。若无先例可循，则经审判活动创制新的先例；然而，大陆法系的法官则只能解释制定法，从本质上讲，法官是法典的遵循者，判例法是制定法的派生物。对此，必须根据我国的情况，明确界定立法解释权与司法解释权范围。也就是说，立法解释权与司法解释权依法属于两个国家机关，两者有着本质上的区别，立法解释权属立法机关，其依法创设新的法律规则；司法解释权属司法机关，其只能适用法律法规，有权在不违背法律法规本意的前提下进行细化。

(二)健全案例指导制度

我国经济发展不平衡，这就导致法治发展情况不一，并由此决定了地方各级法院审判和执法活动的差距。因此，引入判例制度应在最高人民法院试点，换言之，我国目前的情况不宜从地方各级法院开始。首先，根据我国现有的法律法规，能够作为司法审判中参考的判例，依法应由最高人民法院确认，并以判例汇编、案件公报等形式向社会公开。其次，引进判例制度应当以最高人民法院确定的典型判例为基础，也就是说基层法院和中级法院以该典型案例为指导，并逐步过渡到典型案例有效约束地基层法院和中级法院审判的阶段。具体而言，最高人民法院的判决对基层法院和中级法院有拘束力；上级法院的判决对下级法院有拘束力；本院的判决对本院的法官有拘束力。

(三)试行电子计算机的量刑模式

世界正步入大数据时代，电子平台的功用不可小觑。2009年3月，山东淄博某法院发出一套《规范量刑软件管理系统》，并试用于刑事审判。简而言之，法官可以借助高端化的量刑软件系统对案件作出量化的刑罚。而该系统的运算数据是的被告人的相关情况，例如，年龄、作案手段等具体犯罪情节，以及前科，等等。通过这些信息，该系统便可输出相应的量刑结果。当然，此系统仍处于试点阶段，其中尚有诸多的风险需要防范。但是，这确是我国刑事裁判的一个新动向。另外，须指出的是，用精确的计算机判定精确的刑期，必须满足的前提是：计算机软件的程序设计包罗各种具体的定罪情节。当然，计算机量刑软件只能作为法官量刑时的一种辅助参考物。科学合理地把自然科学领域的科技新成果移植到法律的适用上，计算机量刑模式的技术进步意义便会远大于司法进步意义。

[参考文献]

[1]王洪.司法判决与法律推理[M].北京：北京时事出版社,2010.

[2]顾敏康.引入判例法，促进司法改革[J].法学家,2013(11).