1763年到1945年：殖民扩张、世界大战与法律移植

张智豪 韩 琦

（475000 河南大学法学院 河南 开封）

1763年到1945年：殖民扩张、世界大战与法律移植

张智豪 韩 琦

（475000 河南大学法学院 河南 开封）

近代以来，伴随西方殖民者的扩张活动，殖民地面临的既有军事和经济领域的入侵，亦有政治法律领域的法律移植。法律移植的步伐随着全球化进程的不断加快而同步迈进，特别是在第二次世界大战后，更是以种种新的面目和类型进入到众多发展中国家。本文试就近代西方的殖民扩张、世界大战和法律移植的交互作用进行一番初探，以使法律移植的深层面貌得以澄清。

殖民扩张；战争；法律移植

一、殖民扩张与法律移植

从16世纪起，伊比利亚半岛的西班牙和葡萄牙正式拉开了西欧国家向海外殖民的序幕，伴随1492年美洲的发现，世界开始在欧洲人的殖民扩张中连成一个整体。到1763年在七年战争中战胜法国，英国已经接连获得四次战争的胜利，从而确立了西北欧国家的霸权。

殖民扩张的首要条件就是军力的强大，在17世纪荷兰率先进行军事改革后，欧洲的传统强国都相继完成职业化军队的建立。民族国家的建构，使兵员规模进一步扩大。但欧洲军队的改革步伐却并没有停止，而是不断在战争中总结经验，到19世纪，推行全球帝国主义已经是轻而易举的事情了。

进行殖民扩张的原因是有组织的暴力和市场行为的结合带来了对利润的狂热追求，双方互相促进，使推行全球帝国主义变成政策目的。

伴随着殖民扩张而来的便是法律移植活动，这也是欧洲国家塑造世界的手段之一，萨利·恩格尔·黙里在《殖民法与后殖民法》一文中有过论述：“资本主义对土地和劳动的要求明显驱动了欧洲法律体系扩展到各个殖民地。法律对土地关系重新进行界定，以推动资本主义的发展。法律也构建了合同和工资的概念，把自给自足的农民转变成领取工资的劳动力。在英美的殖民主义中，法律是关于合法性叙事的核心，其表现之一就是把征服和占有重新解释为文明的扩展。”

二、世界大战与国际法

法治并不是确保和平的工具，胡水君认为就其治理逻辑而言，在认知理性而非道德理性的主导下，虽然最终不排除能够达致某种结束或中止争斗的默契或协定，但在平等博弈的过程中，亦可能如同军备竞赛一般，彼此以一种时刻提防、共损同毁的方式来保护和发展自己。欧洲国家并没有因为殖民扩张而缓和欧洲内部的矛盾，恰恰相反，通过掠夺和剥削亚非拉地区的财富和资源，欧洲国家迅速完成了工业化，并且推动战争走向工业化，随后，战争的规模便不断扩大，在1914年爆发第一次世界大战，于1918年结束，但仅仅21年后，就爆发了第二次世界大战。

第一次世界大战后，国际法得到发展。随着国联成立，签订《国际联盟盟约》，通过了《国际常设法院规约》，设立了第一个世界性的国际司法机构。1928年在巴黎签订了《废弃战争作为国家政策工具的一般条约》（《非战公约》），反对以战争解决国际争端，废除战争为“推行国家政策的工具”，但这并没有阻止第二次世界大战的爆发。约翰·罗尔斯在其著作《万民法》中阐释了这种理想“没有任何国家有权为了追求自己的理性（与合乎情理相对的）利益而发动战争。”“一个自由社会不能正义地要求其公民为了获取经济财富或为了获得自然资源而战，更不用说为了攫取权力和建立帝国而战了（当一个社会追求这些利益时，它就不再是尊崇万民法了，它其实变成了一个法外国家）。”

第二次世界大战之后，我们依然面对比过去更加不公正的国际法律秩序。萨利·恩格尔·黙里对此做了论述：“国际法律秩序的形态是极其不平等的主权国家之间形式平等的协议。这种秩序的运作机制主要是通过宣称体现国际社会利益的国际货币基金组织和世界银行。”“新的国际法律秩序在意识形态和政治上是帝国殖民秩序的延伸。同样的政治和经济不平等渗透到当代，尽管法律的形态已经明显不同。”

三、结语

近代法治的产生从来都伴随着战争，而自1000年以来，欧洲的动荡最终使资产阶级登上历史舞台，金融资本、市场经济都深深卷入到战争行为之中。1000年到2000年这一千年，是混乱的一千年，因为人类没有找到一个合理调整社会运行的方法，没有找到合理控制暴力的方法。

法治是一种国家治理模式，它使整个国家和社会的运行更加公开、透明、规则化，但是这不意味着“法即权力”。暴力不是从属于资本（此时权力往往也从属于资本），就是从属于权力，从来没有第三条道路。今天看来，虽然暴力本身就是一个对人类具有威胁而又不可或缺的事物，但受到资本控制下的暴力更可能沦为扩张的工具。在中国，资本从来都不能损害人民的利益，正是因为人民手中掌握着权力，才使得资本不能渗透权力。“我们知道，也应该知道，权力的每一点减退都意味着向暴力发出一次公开的邀请——因为掌握权力并感觉到它正从自己手中溜走的人总是发现难以抗拒用暴力代替权力这一诱惑。”在国际垄断资本日益强大并越来越多的左右世界政局的今天，我们更不能退让，一定要坚持党的领导，坚持人民当家作主，坚持依法治国，早日实现中华民族伟大复兴，造福世界上热爱和平的广大人民。

［1］［美］萨利·恩格尔·黙里.殖民法与后殖民法［A］.高鸿钧译，［美］奥斯汀·萨拉特.布莱克维尔：法律与社会指南［C］.北京：北京大学出版社，2011.620-631.

［2］胡水君.内圣外王——法治的人文道路［M］.上海：华东师范大学出版社，2013.

［3］［美］约翰·罗尔斯.万民法［M］.陈肖生，长春：吉林出版集团有限责任公司，2013.

［4］［美］汉娜·阿伦特.关于暴力的思考［A］.王晓娜译，［美］汉娜·阿伦特.暴力与文明［C］.北京：新世界出版社，2013.30.