乡村振兴视阈下传统知识的法治保障

魏 伟

（聊城大学 法学院，山东 聊城 252059）

传统知识难以取得统一的定义，之前多认为传统知识是指地方社区和原住民相关的知识、革新与实践。而且传统知识有一部分来源于土著人群体，与人权、文化等主题相关，带有一些政治色彩，传统知识常遭遇发达国家先发科技优势下的各种剽窃问题①薛达元、崔国斌：《遗传资源、传统知识与知识产权》，北京：中国环境科学出版社，2009 年，第6 页。。狭义上的传统知识是对客体的泛泛描述，因传统背景下的智力活动而产生的知识，如农业知识、技术知识、生态知识、药学知识，包括做法、技能和创新。产权组织（World Intellectual Property Organization，WIPO）认为传统知识是在一个社区内发展、延续和代代相传的有生命力的知识体系，往往构成社区文化认同或精神认同的一部分，是知识、诀窍、技能、创新或做法，代代相传，存在于传统背景下，构成当地或土著人传统生活方式的一部分。②WIPO.Intellectual Propertyand Genetic Resources,Traditional Knowledge and Traditional Cultural Expressions.https://www.wipo.int/edocs/pubdocs/en/wipo_pub_933_2020.pdf.产权组织指出不必对传统知识过于给出精准的定义，也没有一个定义能被普遍接受，传统知识的强大生命力使其难以被严格限定。

传统知识与乡村振兴关联密切，因为传统知识可以是乡村中的农业、环境或医学知识，也可以是与遗传资源相关的知识，还涉及到手工艺品。传统知识源于当地人民所创造且为当地所有，传统知识普遍存在于从农业、环境、生物、乃至医药和医学、旅游等多种领域。如在旅游价值链上的各种常见产品和服务都是传统知识和文化的表现，例如各地传统美食和饮食文化，传统医药产品和服务。③WIPO＆UNWTO.Boosting Tourism Development through Intellectual Property.https://www.wipo.int/edocs/pubdocs/en/wipo_pub_1054.pdf.传统知识和文化在很多情况下是当地旅游业的重要基础和发展动力，甚至是一些地区旅游业务的先决条件。2017 年，我国提出实施乡村振兴战略，将其作为新时代“三农”工作总抓手，2021 年《中华人民共和国乡村振兴促进法》出台的目的就是要全面推进乡村振兴。在全面实施乡村振兴战略中，传统知识（Traditional Knowledge，TK）是乡村振兴中一个重要的方面，传统知识能够在乡村振兴中发挥重要作用，并作为乡村振兴的内生推动力，促进农业农村产业升级和经济发展。我国有着丰富的传统知识和文化资源，传统知识能够助力乡村振兴，而且传统知识涉及到乡村振兴战略的多个方面，如乡村产业振兴、文化与生态振兴等。在乡村振兴中不能忽视传统知识的法治保障问题，因为在实践上传统知识长期以来缺失有效保护机制，特别是与知识产权相关的法律保障。而且在国际范围内与传统知识有关的监管机制上缺乏有效的政策和框架，这使传统知识面临着被滥用和盗用的风险，制约了传统知识对经济和生态的作用。但现今传统知识的法治保障愈发受到国际社会的重视，传统知识的法治化问题已经提上了国际议程和实践。乡村振兴不能忽视传统知识的作用，传统知识的特性使其能够有效促进乡村产业发展，传统知识的法治保障可以赋能乡村振兴。

一、乡村振兴中传统知识法治保障的重要性

乡村振兴不能忽视对传统知识的法治保障，因为传统知识与乡村振兴的各个方面联系紧密，不仅能够赋能乡村振兴，还有助于解决气候变化与粮食安全问题。未来国际条约中有关传统知识的条款将可能不断增多，一方面是知识产权保护带来的挑战与机遇，另一方面传统知识问题还可以与国际条约和文书中的原住民条款相结合。

（一）有助于传统知识赋能乡村振兴

从传统知识的定义可以看出，传统知识在传统农业、传统医学等方面与乡村振兴密切相关，直接关联到乡村振兴中的产业振兴、文化振兴、生态振兴等多个方面。传统知识在乡村振兴中可以发挥极大的作用，赋能乡村振兴。2022 年，我国有三个地区被粮农组织认定为全球重要农业文化遗产，因为他们以独特的方式利用传统知识和做法，保持了独特的生物多样性和生态系统。这三个地区是中国内蒙古阿鲁科尔沁草原游牧系统、中国福建安溪铁观音茶文化系统、中国河北涉县旱作石堰梯田系统。全球重要农业文化遗产为联合国粮农组织的典范计划，体现了可持续农业发展模式，能够推动农村发展，促进乡村振兴。农业遗产是中华文化的物质载体，具有丰富的农业生物多样性、传统知识与技术体系，对农业可持续发展和农业功能拓展具有重要的科学价值与实践意义。①卢勇：《农业遗产与农耕文化》，《光明日报》2021 年11 月27 日。传统知识还与地方方言存在紧密联系，方言中传统知识的词汇和表达承载了传统知识和文化，促进乡村振兴要充分发挥乡村在传承和发展中华民族优秀传统文化方面的特有功能。②黄高超、严修鸿：《基于汉语方言调查记录的传统知识研究，《文化遗产》2022 年第1 期，第138-145 页。传统生态知识对区域生态文明建设具有独特价值，传统的生计技术对区域生态文明建设不可或缺，对自然的尊重会对区域生态文明建设产生积极影响。③付广华：《论传统生态知识对区域生态文明建设的影响机理》，《湖北民族学院学报（哲学社会科学版）》2018 年第2 期，第32-36 页。

《乡村振兴促进法》专章规定了产业发展。很多乡村产业离不开对传统知识的利用和发展，如在乡村振兴中茶叶产业区域的建设应充分利用传统知识，合理利用自然资源，茶叶产业链及贸易和投资在很多地区都是当地支柱产业。再如乡村林业发展也离不开传统知识的支撑，传统知识的运用有利于林业资源的保护和利用，建立平衡的林业生态系统。在乡村振兴中，可以基于传统知识申报地理标志及非物质文化遗产，如少数民族地区的传统土特产。还可以运用传统知识传承与发展生态农业，发展乡村特色产业与优势产业，建设特色旅游区域，传承传统文化与遗产，推进旅游精准扶贫。利用传统知识建设美丽乡村，推进传统知识的信息化，实施智力精准扶贫。④孙志国、熊晚珍：《武陵山片区恩施州智力精准扶贫与乡村振兴战略研究—基于传统知识与文化遗产传承发展》，《江西农业学报》2018 年第4 期，第134-140 页。从世界范围来看，一些国家的人民通过利用传统知识实现了经济的增长，不仅是在生物资源的医药商业化上，在农业上有利于可持续农业的传统知识也促进了地区的经济发展，传统知识在推动农村经济发展上发挥了其独特的作用。①Sofia Khatun, Deepa Rani Salian.Traditional Knowledge and Its Efficacy in Economic Growth, International Journal of Law Management & Humanities, 2020(5), p.659-671.再如在新冠疫情背景下传统知识中的传统医学还受到了特别的关注。传统药物的国际贸易不断增长，在新冠肺炎疫情持续的背景下，2021 年我国中药类产品出口额50 亿美元，同比增长16.5%。②《中国医药报》2022 年4 月11 日第5 版，中药进出口两旺，西药出口大增。传统医学是基于不同文化的本土理论和经验的知识、技能和做法的总和，无论是否可以解释，用于预防和治理疾病，如我国传统中医和藏医学属于传统医学体系。

（二）有助于解决气候变化和粮食安全

现代科技不能完全解决自然灾害和气候变化问题，然而全球各地的传统知识在预防和减缓灾害上一直发挥着重要的作用，传统知识可以到纳入国际和地方气候政策。如巴西沿海社区利用传统知识适应不断变化的生态条件，作为渔业社区他们与环境密切相关，他们的生活方式有助于认知气候变化、环境保护与传统知识等方面的问题③Mary Modeen.Traditional knowledge of the sea in a time of change: the Caiçara of Ilhabela Brazil, Journal of Cultural Geography, 2021(1), p.50-80.。农业是对气候变化最敏感的部门之一，农民能够利用传统知识去应对气候变化，农业层面的传统知识已显示出乡村适应气候变化的潜力，这也有利于乡村振兴中农业环境政策的制定④Ruxandra Malina Petrescu-Mag, Dacinia Crina Petrescu.The nexus of traditional knowledge and climate change adaptation:Romanian farmers’behavior towards landraces, Local Environment, 2022(2), p.229-250.。传统知识可以应用在农林牧渔等资源的保护和管理上，可以适应气候变化有关的影响，而且传统知识能够与现代技术相结合⑤Food and Agriculture Organization of the United Nations.FAO and traditional knowledge: the linkages with sustainability, food security and climate change impacts.https://www.fao.org/3/i0841e/i0841e00.pdf.。农业传统知识结合现代科技有助于贯彻创新、协调、绿色、开发、共享的新发展理念，是乡村振兴中生态振兴的重要一环，有利于保护生态环境。符合乡村振兴促进法规定的，坚持人与自然和谐共生，统筹山水林田湖草沙系统治理，推动绿色发展，推进生态文明建设。在我国很多地区都有着农业传统知识的应用，传统知识在乡村农业和乡村生态上有着广泛的适用。如侗族传统农业的发展与保护，生态智慧与生态安全，传统农业中的稻鱼鸭共生体系不仅拥有其特色鲜明的地方性知识，而且还是一种宝贵的而且具有较高生态智慧的重要农业文化遗产⑥彭庆：《关于侗族传统农业与生态知识的文献梳理》，《湖南科技学院学报》2022 年第2 期，第53-56 页。。传统知识已成为最紧迫的全球性问题，传统知识对人为和自然灾害的复原能力以及地方的发展至关重要，地方和土著人民的传统知识在土地保护、科学技术及医学研究等领域提供了丰富资源和创新来源。传统知识在解决气候变化等问题上有着独特的价值，其与现代科技的结合能够使减缓自然灾害和气候变化的措施更有成效⑦尹仑：《传统知识与减少气候灾害风险：概念、价值和路径》，《灾害学》2022 年第3 期，第5-11 页。。

《乡村振兴促进法》规定保障粮食和重要农产品有效供给和质量安全，传统知识有助于粮食安全战略。2020 年，全球缺乏粮食人数有8 亿多人，土地的改良有助于减轻贫困问题，土地环境的恢复可以产生多种效益，提高土地生产力，创造更多的就业机会，稳定粮食价格。联合国粮农组织自其成立以来就认识到传统知识对粮食和农业的重大贡献，粮农组织将传统知识纳入了广泛的政策和项目内。《粮食和农业植物遗传资源国际条约》指出，要保护与粮食和农业植物遗资源有关的传统知识，公平参与分享因利用粮食和农业植物遗传资源而产生的利益的权利。联合国《防治荒漠化公约》规定，就当地和传统知识交流信息，确保充分保护这种知识，并且适当回报由此产生的利益。2021 年，联合国粮农组织启动实施了“一国一品”全球行动，聚焦五大关键领域，要求利用传统知识、文化与经验推动转型，建设更高效、更包容、更具韧性且更可持续的农业粮食体系。传统农学知识具有其当代价值，把传统农学知识与当代农业生产技术相结合更是发展现代农业生产的必要措施，特别是对种植加工产业的发展和粮食安全具有一定的借鉴意义①王植、邵侃：《从《农政全书·甘薯疏》看块茎作物的种植与加工——兼论传统农学知识的当代价值》，《安徽农业大学学报（社会科学版）》2018 年第1 期，第11-120 页。。

（三）有助于应对知识产权挑战和原住民问题

习近平总书记强调，要深化知识产权保护工作体制机制改革，要研究实行差别化的产业和区域知识产权政策，及时研究制定传统文化、传统知识等领域保护办法。就传统知识和文化的知识产权问题上，知识产权指的是新创造、从艺术作品到发明，从计算机程序到其他商业标志，无所不包。知识产权涉及的范围非常广，知识产权的保护机制是非常复杂的，不同类型的知识产权有着不同的法律，而且世界范围内不同国家的相关法律和国际法。知识产权法律必须不断演进以应对实践中的挑战，特别是新技术的发展与应用。全球化视野下发展中国家的传统知识和文化的保护面临着新的挑战②WIPO.What is intellectual property？.https://www.wipo.int/edocs/pubdocs/en/wipo_pub_450_2020.pdf.。然而传统知识没有统一的定义，即便是传统知识中的手工艺品部分，国际上也没有形成一致的意见。产权组织决定在2022-2023 年争取就一部（或多部）确保遗传资源、传统知识和传统文化表现形式得到平衡和有效保护的知识产权国际法文书最终达成一致意见。一方面，我们要关注最新的国际政策机制；另一方面，我们有必要结合我国乡村振兴的实际需要给予法治保障。这如世卫组织指出的，虽然传统医学在全球流行，在有些国家维护健康和向人民提供卫生保健的传统知识可能会消失，应当引起有关知识产权机构的注意，这需要对传统知识予以足够的重视和保障③WHO.WHO Traditional Medicine Strategy 2014-2023.https://www.who.int/publications/i/item/9789241506096.。又如WIPO 所指出的，在应对社会面临的挑战时，会出现许多创新机会，创新可以促进知识的发展和资源的积累，但对传统知识的创新和利用产生了很多问题④WIPO.World Intellectual Property Report 2022: The direction of innovation.https://www.wipo.int/edocs/pubdocs/en/wipopub-944-2022-en-world-intellectual-property-report-2022-the-direction-of-innovation.pdf.。传统知识持有人以外未经授权主体对其商业利用产生了滥用和保护的问题，涉及到知识产权、保护机制和国际投资与贸易等方面，知识产权可支持创新并鼓励相关的国内和国际投资，但也可能被不当使用。而且传统知识的多样性意味着没有一种普适的机制可以适合所有的国家或地区⑤WHO ＆ WIPO ＆ WTO.Promoting Access to Medical Technologies and Innovation Intersections between public health,intellectual property and trade.https://www.wipo.int/edocs/pubdocs/en/wipo_pub_628_2020.pdf.。现阶段我国知识产权法规制度体系逐步完善，传统知识的利用水平稳步提升，产权保护的力度和效益不断提升。传统知识的产权保护与经典知识产权国际条约存在冲突，在国际层面上要重视传统知识的产权保护问题带来的机遇与挑战，使传统知识赋能乡村振兴，以传统知识增强乡村产业竞争力。

在产权组织知识产权与遗传资源、传统知识和民间文学艺术政府间委员会的传统知识立法工作中有着原住民的深度参与。原住民代表在2022 年的会议上向产权组织提交了《土著人权框架内产权组织遗传资源、传统知识和传统文化表现形式文书草案》，要求知识产权不能忽视原住民的权利，不能削弱原住民群体的既有权利⑥WIPO.Update of The Technical Review of Key Intellectual Propertyrelated Issues of The Wipo Draft Instruments on Genetic Resources, Traditional Knowledge And Traditional Cultural Expressions Within The Framework of Indigenous Human Rights.https://www.wipo.int/edocs/mdocs/tk/en/wipo_grtkf_ic_43/wipo_grtkf_ic_43_inf_8.pdf.。2022 年，委员会第43 届会议决定相关工作要有原住民的参与，而且要与原住民群体进行协商。WIPO 指出在传统知识和知识产权问题上，一些发达国家的政府，尤其是有土著人的发达国家非常积极，而且发展中国家的土著人也要求对他们的传统知识给予同等保护。在WIPO 的讨论中，很多人认为对传统知识的使用应当遵守自由事先知情同意，而此项要求还可能与原住民的权益结合起来。WIPO 指出商标可用于标明真正的原住民艺术，一些国家已经采取了专门立法。如巴拿马建立了一个传统文化表现形式登记制度，而“保护传统知识和文化表现形式太平洋区域框架”向“传统所有人”授予允许或禁止使用民间文艺以及从商业性利用中分享利益的权利①WIPO.Traditional Knowledge and Intellectual Property Background Brief-No.1.https://www.wipo.int/edocs/pubdocs/en/wipo_pub_tk_1.pdf.。《生物多样性公约》和《名古屋议定书》都要求尊重原住民传统知识和惠益分享，原住民传统知识权益取决于各国遵守国际人权标准的能力，但这些标准因国家而异②Kamrul Hossain,Rosa Maria Ballardini.Protecting Indigenous Traditional Knowledge Through a Holistic Principle-Based Approach, Nordic Journal of Human Rights, 2021(1),p.51-72.。

二、传统知识法治保障的域外实践

（一）传统知识的国际政策保障机制

乡村振兴中传统知识在多个方面都有广泛的国际文书和政策，而且正在迎来新的国际政策机制。在传统知识现有国际框架上，联合国《变革我们的世界：2030 年可持续发展议程》目标二规定了根据国际商定原则获取及公正、公平地分享利用基因资源和相关传统知识产生的惠益，联合国教科文组织《世界遗产公约》《保护非物质文化遗产公约》《保护和促进文化表现形式多样性公约》也涉及到传统知识问题。世贸组织《与贸易有关的知识产权协定》的文本内容虽未涉及传统知识和文化部分，但《多哈宣言》要求协定理事会对传统知识和文化的保护问题进行审查。在生物多样性问题上有《生物多样性公约》和《名古屋议定书》，农业和粮食方面有粮食及农业组织的《粮食和农业植物遗传资源国际条约》《联合国防治荒漠化公约》。而且根据保护传统知识权益的原理和国际法原则，传统知识所有人的权益应享有法律保护，且已经得到了区域人权判例的支持③Samuel Lim.An Equitable Approach to Traditional Knowledge Protection, New York University Journal of International Law and Politics, 2020(1), p. 135-188.。2022 年6 月，联合国《生物多样性公约》缔约方提出了一项全球计划，该计划的四个重要目标之一便是公平分享利用生物多样性和遗传资源的利益，尊重原住民和地方社区的传统知识和权利。2020 年后全球生物多样性框架不限成员名额工作组通过的建议中有大量条款涉及到传统知识问题。《乡村振兴促进法》强调了依法保护农业农村知识产权，从传统知识的知识产权问题来看，WIPO 一直致力于推动传统知识方面的产权保护问题，使国际社会对传统知识重要性的认识不断提高。2022 年WIPO学院开设的知识产权通识课程包括了传统知识、传统文化表现形式和遗传资源，还有专门的知识产权、传统知识和传统文化表现形式高级课程。WIPO 还与非洲地区知识产权组织和非洲大学共同开办知识产权硕士学位项目，项目面向非洲国家的国民，其中就包括了传统知识相关的课程④WIPO.The WIPO Academy Portfolio of Education, Training and Skills Development Programs.https://www.wipo.int/edocs/pubdocs/en/wipo-pub-467-2022-en-the-wipo-academy-portfolio-of-education-training-and-skills-development-programs-2022.pdf.。

从实践来看，以往传统知识和文化的表现形式得不到知识产权制度的充分保护，因为传统知识和文化的创造和创新属于传统知识产权制度中的公有领域，缺失相关保护机制。而且公有领域本身就没有一个权威的定义，《布莱克法律词典》将其定义为“不受知识产权保护并因此可以供任何人免费自由使用的发明和创造性作品”。在知识产权法中，公有领域被普遍认为是指不受知识产权专有权的约束并因此可以供任何人自由使用或利用的无形材料。但是产权组织认为公有领域并不是产权保护的对立面，公有领域本身就意味着资源，而且维护公有领域也是一个重要的公共政策目标⑤Intergovernmental Committee on Intellectual Property and Genetic Resources.Traditional Knowledge and Folklore.https://www.wipo.int/edocs/mdocs/tk/en/wipo_grtkf_ic_17/wipo_grtkf_ic_17_inf_8.pdf.。而且最近几年国际社会特别是发展中国家普遍要求对传统知识和文化以及基于传统知识和文化的创造和创新赋予知识产权（Intellectual Property，IP）或强有力的保护机制，而不再是适当保护。国际社会要求尊重传统知识和文化的表现形式，避免不公正的滥用，通过给予产权保护，使传统知识和文化的权利所有人或地区能够分享惠益。值得注意的是，传统知识一词有时可以指代传统知识和文化领域的简称，但是现在产权组织经常对传统知识和传统文化的表现形式（Traditional cultural expressions，TCEs）进行区分，因为这关系到不同的政策和法律手段。在传统文化上，产权组织认为传统文化的表现形式是土著和地区文化和社会认同及遗产的组成部分，传统文化表现形式是代代相传的，不断演化、发展和再创造。

（二）不同国家对传统知识的法治保障

有的非洲国家在宪法和法律中规定了传统知识保护问题。如肯尼亚的宪法规定国家有义务保护和促进肯尼亚人民的传统知识，并承认原住民的相关权利，在国家政策上要求承认和保护传统知识的可持续利用问题，因为传统知识正被非法转移和滥用。肯尼亚《保护传统知识和文化表现形式法》将传统知识的所有权赋予地方和社区，并承认根据习惯和惯例保管传统知识的组织，建立传统知识数据库①Francis Kariuki.Protecting Traditional Knowledge In Kenya: Traditional Justice Systems As Appropriate Sui Generis Systems,WIPO-WTO Colloquium Papers, 2019(10)p.91-104.。肯尼亚制定了一系列的知识产权法，而且《肯尼亚宪法》和《保护传统知识和文化表现形式法》对传统知识有明确的规定。2016 年，肯尼亚立法赋予当地社区从使用他们传统知识第三方获得收益的权利。此外，南非和赞比亚也进行了较为全面的立法。但像肯尼亚这样的国家缺乏相关配套机制，仅有传统知识立法是远远不够的，民众也对传统知识法律缺乏认知②John Harrington, Harriet Deacon , Peter Munyi.Sovereignty and development: law and the politics of traditional knowledge in Kenya, Critical African Studies, 2021(1), p.95-14.。非洲对传统知识中传统医药的立法保护较早，除了非洲工业产权组织为了保护传统知识签订的《斯瓦科普蒙德协议》之外，非洲各国还通过本国的知识产权法进行专门立法，而且很多非洲国家还用习惯法和国际条约对传统知识进行保护③吕文清、马治国：《非洲传统医药知识立法保护及对我国的启示》，《南京中医药大学学报（社会科学版）》2018年第2 期，第111-116 页。。如尼日利亚保护传统知识的法律并不完善，尼日利亚虽然签署了《生物多样性公约》，但公约并未有效纳入国家法律中，这使其依赖于习惯法保护传统知识④Ibijoke P. Byron.The protection of traditional knowledge under the sui generis regime in Nigeria. International Review of Law,Computers & Technology, 2022,36(1):17-27.。

在缅甸，一些社区使用传统知识使社区对自然环境的影响降低，探索对森林资源的可持续管理和社区升级的改善⑤Akari Phyu Phyu Thet, Naoko Tokuchi.Socioeconomics, planning, and management Traditional knowledge on shifting cultivation of local communities in Bago Mountains Myanmar, Journal of Forest Research, 2020(5), p.347-353.。就韩国传统知识上的经验而言，有学者指出，议定书及其相关规定存在含义模糊和极大的不确定性，因为他们是通过协调各方利益和观点而通过的。韩国在签署《名古屋议定书》后就启动了多个项目，调查韩国的传统知识和遗传资源，修改国家法律。韩国法律规定，传统知识是指个人或当地社区的知识、技术和实践等，这些知识、技术和实践保持了适合遗传资源保护和可持续利用的传统生活方式。韩国建立了本国传统知识和遗传资源数据库，认为这些知识属于当地社区。韩国认为其本国没有土著人，但是韩国的泡菜和草药是他们的传统知识。遗传资源和传统知识的保护问题应着眼于真正权利持有人的利益以及使用者和提供者之间的平衡。应特别关注简化措施或豁免准入程序对于快速准入至关重要的情况，例如公共卫生紧急情况⑥Myung-Hyun Chung.Issues And Challenges For The Protection of Genetic Resources and Traditional Knowledge: The Korean Experience, WIPO-WTO Colloquium Papers, 2019(10), p.203-214.。

秘鲁《关于秘鲁生物多样性和土著人民集体知识保护法》定义了对本国原住民的生物剽窃问题，规定禁止他人未经授权或未付报酬获取和使用生物资源或原住民集体知识⑦Peru.Law on the Protection of Access to Peruvian Biological Diversity and the Collective Knowledge of Indigenous Peoples.https://wipolex-res.wipo.int/edocs/lexdocs/laws/en/pe/pe013en.pdf.。巴西原住民要求立法改革保护传统知识，同时在国际层面上要求修订知识产权法，要求跨国公司尊重原住民的传统知识。印度修正了其专利法，增加了强制公开申请专利的发明中使用的生物材料和相关传统知识的来源和地理来源的条款。之后一家印度制药公司因利用原住民传统知识和原住民之间的惠益分享协议被誉为全球此类协议的模板。还被视为依照与持有知识的土著社区达成的惠益分享协议，有效利用知识产权的开创性案例①WIPO.Key Questions on Patent Disclosure Requirements for Genetic Resources and Traditional Knowledge.https://www.wipo.int/edocs/pubdocs/en/wipo_pub_1047_19.pdf.。印度法律强调，禁止对传统知识的盗用，防止跨国公司无偿获取传统知识，但印度限制原住民的相关权利要求②Thomas R. Eimer.What if the subaltern speaks? Traditional knowledge policies in Brazil and India, Third World Quarterly,2020(1), p.96-112.。即便是偏远和落后的太平洋岛国也有着相关的传统知识和文化的立法，虽然尚有一些不足。早在2002 年的太平洋论坛上，相关国家便提出保护传统知识具有重要意义，并实施了《保护传统知识和文化表现形式的示范法》。太平洋岛国有着数量众多的土著人，知识产权法律不能充分保护土著人的传统知识，虽然示范法允许传统知识的商业化使用，而且需经传统知识所有人同意且分享利益，但示范法不能完全涵盖传统知识的所有领域③Isabella Tekaumarua Wilson.The Misappropriation of the Haka: Are the Current Legal Protections around Matauranga Maori in Aotearoa New Zealand Sufficient？, Victoria University of Wellington Law Review, 2020(4), p.523-558.。如斐济土著人使用特定植物入药的传统知识被国际制药公司申请了专利，但斐济人民却没有得到适当补偿。现在，包括斐济的南太平洋国家正寻求在传统知识产权制度以外的替代性政策保护他们的传统知识④Dr Salvin S. Nand.Protecting and Revitalizing Traditional Knowledge and Expressions of Culture: for an Equitable Future in Fiji, WIPO-WTO Colloquium Papers, 2011(2), p.55-69.。再如萨摩亚现有的知识产权法没有规定传统知识的问题，而且当地传统知识被国际公司不当使用，如NIKE在女装设计上使用了萨摩亚的传统知识，而且这一设计传统上仅用于男性⑤Aleni Sofara.Traditional Knowledge In Samoa: At Risk of Being Lost, WIPO-WTO Colloquium Papers, 2017(8), p.91-99.。

现在各国对传统知识的保护上，多在知识产权法律中规定对传统知识使用的限制，如澳大利亚规定对土著传统知识利用的限制，或为保护传统知识修改现有法律。或者制定专门的传统知识保护法律，如危地马拉的《文化遗产保护法案》⑥石巍、唐欢：《国际传统知识保护的法经济学分析》，《政法学刊》2019 年第1 期，第34-40 页。。印度尼西亚设立了专门的传统知识机构，将各种形式的传统知识纳入保护研究中，在保护中推广传统知识，而且与可持续发展的国家政策相关⑦Saiful Bakhri.Promoting Traditional Knowledge in Conservation: The Role of The Borobudur Conservation Office, AICCM Bulletin, 2020(2), p.95-105.。从域外国家的立法可以发现，现在国际社会愈发重视传统知识的开发、利用和保护的问题，传统知识已经成为科技创新、经济发展的重要源泉和动力，是乡村振兴的内生动力。传统知识的保护、利用和利益分享问题，已成为前沿和热点话题。

三、我国传统知识法治保障的现状及不足

现阶段我国传统知识法治保障上有法律法规、地方规范性文件，还有国际条约中与传统知识相关的条款。特别是近几年，与传统知识相关的部门规章不断增多，地方规范性文件中与传统知识有关的规定增长较快，与传统知识有关的规制逐渐扩展到各个领域，这体现了国家对传统知识问题的高度重视。

（一）我国传统知识法治保障的现状

现行法律上《中华人民共和国中医药法》规定在国家层面建立传统知识保护机制，相关群体对其掌握和拥有的中医药传统知识享有一系列权利。在立法动向上，国务院知识产权战略实施工作部际联席会议办公室印发了《知识产权强国建设纲要和“十四五”规划实施年度推进计划》，规定了推进《中医药传统知识保护条例》立法进程；开展生物遗传资源调查、评估和保护工作，推进生物多样性相关传统知识调查和编目；推进《生物遗传资源获取和惠益分享管理条例》立法进程，推进中医药传统知识保护研究中心建设，开展中医药传统知识保护体系构建研究。

一些地方还出台了规范性文件，在医药、农业和遗传资源方面规定了有关的传统知识问题。如在传统知识的医药领域上，浙江省《关于促进中医药传承创新发展的实施意见》打造“浙派中医”文化品牌，建设省中医药古籍和传统知识数字图书馆。北京市《关于促进中医药传承创新发展的实施方案》要求完善中医药创新保障机制，落实上位法建立传统知识数据库的相关规定，将医学古籍和传统知识列为地方数字博物馆建设，并积极研究和建立中医药产权保护机制。湖南省《关于促进中医药传承创新发展的实施意见》规定，搜集整理中医药方面的传统知识，加大中医药领域传统制药工艺的传承和保护力度，建立合作开发和利益分享机制。还有的地方出台了与传统农业有关的规范性文件，如2017 年江苏省农业委员会印发《关于加快发展创意农业的意见》，要求合理有序发掘一批农业生物多样性丰富、具有传统知识技术体系、生态与文化景观独特的重要农业文化遗产。2021 年，《广西壮族自治区生物遗传资源及其相关传统知识获取与惠益分享管理办法（试行）》颁布实施，成为全国首个省级生物遗传资源及其相关传统知识获取与惠益分享方面的规范性文件。现在传统知识的惠益分享和共享机制正在探索中，具体制度构建还需要解决一系列的问题，以更好地实现传统知识在乡村振兴中的内生价值和经济效益①刘勇军：《中国非遗惠益分享立法的逻辑与模式》，《文化遗产》2022 年第1 期，第17-23 页。。

就传统知识法治保障的国际化上，我们已经认识到遗传资源、传统知识和民间文艺对科学、文化和经济发展做出的贡献。而且在符合《生物多样性公约》规定的前提下，各国可根据国际义务和国内法，采取措施促进保持生物多样性，公平分享利用与保持生物多样性及持久使用其组成部分有关的传统知识、创新和实践中产生的惠益。如《区域全面经济伙伴关系协定》在知识产权章节规定，在遵循其国际义务的前提下，每一缔约方可以制定适当的措施保护遗传资源、传统知识和民间文学艺术。对于此中国规定保留对民族传统工艺的相关权利，在其他贸易协定中我国也有着类似的规定。

（二）我国传统知识法治保障存在的不足

现在传统知识条款散见于法律、法规中，缺乏传统知识的专门立法，对传统知识前沿领域的规制见于国务院部委下发的各类通知和意见。如文旅部和国家乡村振兴局《关于推动传统工艺高质量传承发展的通知》将传统知识中的传统工艺与乡村振兴联系起来，要求在近几年使传统工艺在赋能乡村振兴方面进一步发挥作用，各类生存经营主体可通过传统工艺推动大众就业和创业，使传统知识助力乡村振兴。2019 年，中共中央办公厅、国务院办公厅印发《关于强化知识产权保护的意见》，要求研究传统知识领域的保护办法，加强特定领域的知识产权保护。2021 年，《关于进一步加强生物多样性保护的意见》规定，研究起草生物领域的传统知识保护法规，实施生物领域相关的传统知识调查登记，建立起传统知识信息平台，促进生物遗传资源获取、开发利用、进出境、知识产权保护、惠益分享等监管信息跨部门联通共享。在中医院传统知识的法治保障上，相关的规定较多，既要求保护传统知识，建立起相关数据库和图书馆，又要求探索与现代产权保护制度的结合。《健康中国2030”规划纲要》规定，建立中医药传统知识保护制度，制定传统知识保护名录。《知识产权强国建设纲要(2021—2035 年)》要求，加强传统知识领域的惠益分享制度建设，加强非物质文化遗产的保护工作，推动中医药传统知识保护与现代知识产权制度有效衔接。《关于促进中医药传承创新发展的意见》要求，建立国家中医药古籍和传统知识数字图书馆，研究制定中医药传统知识保护条例。

但是由于缺乏上位法的指导，这给传统知识的产权保护的司法实务带来了困难，最高人民法院和检察院发布了相关意见探索传统知识问题。如早在2007 年，《最高人民法院关于全面加强知识产权审判工作为建设创新型国家提供司法保障的意见》就关注了传统知识有关的问题，要求积极保护传统知识相关群体的权益。2021 年，最高人民法院《人民法院知识产权司法保护规划（2021—2025 年）》要求积极研究传统文化、传统知识等领域知识产权保护问题，明确司法保护规则。2022 年，《最高人民检察院关于全面加强新时代知识产权检察工作的意见》规定，聚焦传统文化、民间文艺、传统知识保护，推动传统文化、传统知识等领域保护办法完善。《最高人民法院关于加强新时代知识产权审判工作为知识产权强国建设提供有力司法服务和保障的意见》规定了促进中医药传统知识保护与现代知识产权制度有效衔接。

现在我国对外签订的国际协定中规定了传统知识条款的数量并不多，但国际社会早已认识到了传统知识的重要性。如2008 年欧盟（欧共体）就在对外签署的经济伙伴关系协定中详细规定了遗传资源与传统知识和民间文学的条款。认识到以国家立法形式采取适当措施保护传统知识的重要性，并认可继续发展国际公认的保护传统知识的法律模式。就产权组织和世贸组织有关遗传资源与传统知识和文化的问题进行交流。双方尊重保护当地传统知识的做法和创新，体现可持续利用生物多样性有关的传统生活方式，并促进更广泛的应用，鼓励公平分享这些利益，特别注意通过建立地理标志来促进和保护当地的传统知识和生物多样性。但在我国对外签订的相关条约中对传统知识条款的规定较为简略，如中国与新西兰自贸协定仅规定了，各方可根据其国际义务，采取适当的措施保护遗传资源、传统知识和民间传说，而且这是我国第一次在自贸协定中规制传统知识问题。目前，中国对外谈判和签订的国际条约对传统知识条款的关注度仍然不够，相关条款并没有成为中国与“一带一路”沿线国家自贸协定的必备条款①刘晓：《“一带一路”倡议下非物质文化遗产国际保护的中国进路》，《贵州师范大学学报（社会科学版）》2021年第6 期，第135-144 页。。

四、我国传统知识法治保障的完善

在传统知识服务乡村振兴的法治保障上，现阶段缺乏位阶较高的专门传统知识立法，传统知识的法治保障急需上位法的指导和示范。我国传统知识的法治保障要与知识产权保护制度结合，才能更好地服务乡村振兴，使农业、农村、农民能够惠益传统知识。另外，还要注重国际条约谈判和签订中的传统知识问题，传统知识问题和条款在未来会被更多的纳入到国际文书和政策框架内。

（一）专门传统知识立法

传统知识是根据时代和社会的需要而形成的，与社会有着密切的关系，并随着社会的发展而演进，传统知识服务社会的同时也需要专门的法治保障②Jigmee Wangchuk Bhutia.Social Transformation and Its Impact on Traditional Knowledge, Indian Journal of Law and Justice,2020(1), p.57-70 .。现阶段，我国与传统知识有关的规定分布在法律、法规、部门规章及地方规范性文件中。《乡村振兴促进法》规定了传统知识中的农业文化遗产问题，明确规定了传统知识条款的法律是《中华人民共和国中医药法》，其他规定传统知识条款的各类法规位阶不高。以传统知识为标题的立法仅为部门规章，而且也仅部门规章对传统知识进行了专门规定。在传统知识问题的立法和规定上，通知和号召性的部门规章较多，这意味着传统知识的相关规制仍在探索和研究阶段。与传统知识有关的条款体系化不明显，需要对传统知识条款进行整合与梳理，而且乡村振兴有关的法律和法规中应当纳入与传统知识有关的条款。司法解释虽规定了部分与传统知识有关的条款，但基本为意见、通知和报告，未来应当有专门的传统知识司法解释。

2022 年，国家乡村振兴局等多部门发布的《关于推动传统工艺高质量传承发展的通知》就传统知识的传统工艺的传承发展问题进行了专门规定，这体现了国家对传统知识服务乡村振兴的重视。但目前我国对传统知识的产权保护仍在探索阶段，仅对传统知识中关注度较高的类别单独立法，如《中华人民共和国中医药法》。现在乡村社区传统知识存在产权保护意识薄弱，产权保护不足，给乡村传统知识的传承带来了困难，有必要制定专门法律，即乡村传统知识的产权保护法律，特别是结合当地实情的地方性法规③李婵：《乡村社区传统知识的知识产权保护研究》，硕士学位论文，贵州师范大学法学院，2020 年，第26-31 页。。就传统知识的重要性来看，建立高位阶的专门法保护模式符合我国的国情④郑辉、李诚：《传统知识的地理标志保护研究》，《西北大学学报（哲学社会科学版）》2017 年第1 期，第45-50 页。。

（二）传统知识与产权保护制度结合

地方传统知识具有重要的经济价值，公平分享利用传统知识带来的收益能够推动乡村经济的发展，乃至形成乡村传统知识产业链。在地方传统知识上，有学者指出，在利用土家族传统知识带来的的商业利益上，当地并没有获得相应的惠益，传统的知识产权法没有充分保护土家族人民的传统知识①杨春娥：《土家族传统知识特别知识产权保护的制度构建》，《中南民族大学学报（人文社会科学版）》2019 年第4 期，第176-180 页。。我国已颁布和实施了一系列与传统知识相关的法律、法规，但在很多领域仍存在一些问题，如遗传资源方面仍存在法律体系和制度设计上的不足，获取与惠益分享的专门立法尚未完成②赵阳、温源远：《<名古屋议定书>履约挑战与对策—以植物制剂行业为例》，《中国国土资源经济》2022 年第1期，第57-62 页。。传统知识没有专门的产权保护机制，但乡村振兴下的传统知识迫切需要知识产权的保护。早在2011 年产权组织发布的世界知识产权报告中就指出，本报告没有涉及到一些重要课题，如在传统知识的保护上。知识产权植根于国内法，能够促进知识增长，能够吸引和带动投资，良好的知识产权制度有助于建立可持续的全球创新生态系统③WIPO.WIPO and the Sustainable Development Goals.https://www.wipo.int/edocs/pubdocs/en/wipo_pub_1061_2021.pdf.。国家药监局《关于促进中药传承创新发展的实施意见》规定深化与世界卫生组织（WHO）合作，深入参与国际传统药相关政策规则制定、标准协调，推动中药标准国际化，持续提升我国中药监管在国际监管组织中的话语权。在防止传统知识的商业性盗用上，《中华人民共和国中医药法》在中医药传统知识的保护上第一次赋予中医药传统知识持有人权利的法律，为建立和完善传统知识的产权保护构建了立法基础④陈庆：《传统知识持有人权利限制规则构建研究—以中医药法为契机》，《河北法学》2022 年第2 期，第148-161 页。。

国新办发布会指出，地理标志集体商标、证明商标和区域公共品牌，有效助力乡村产业振兴。这说明产权保护是乡村振兴事业中不可缺少的一环，传统知识需要与产权保护制度衔接。如在传统手工艺上，它是一种专门的技艺与知识，制作手工艺品的技能属于传统知识，而其设计和风格属于传统文化表现形式。传统知识可以通过对外贸易和授权许可获得经济收入，但容易被仿制和滥用。特别是盗版和廉价的传统手工艺品不仅会降低传统手工艺品的销量，而且还会破坏其声誉。产权组织指出可以通过现有知识产权，如商标、地理标志、专利维护传统知识持有人的权益⑤WIPO.Intellectual Property and Traditional Handicrafts.https://www.wipo.int/edocs/pubdocs/en/wipo_pub_tk_5.pdf.。完善商标权保护，提高传统手工艺从业人员知识产权意识是实现传统知识产权保护的一个有效路径，能够满足传统手工艺非物质文化遗产保护的需要⑥郑文兵：《徽州传统手工技艺类非物质文化遗产知识产权保护路径》，《阜阳师范大学学报（社会科学版）》2022年第1 期，第116-121 页。。

传统知识并不意味着落后和古老，相反其具有旺盛的生命力和适应力，传统知识在乡村振兴的各个领域均有其实践价值，如在新冠疫情中我国传统中医药疗法还被纳入国家《新型冠状病毒感染的肺炎诊疗方案》。传统知识的知识产权在当前并未得到有效的保护，现代知识产权制度与传统知识的特性具有适用的局限性，特别是中医药传统知识很多方面能适用产权制度⑦王璐：《传统医药知识产权与遗传资源权的博弈合作—以新冠肺炎防治中医药的保护为例》，《暨南学报（哲学社会科学版）》2022 年第5 期，第108-118 页。。还可以将传统知识领域的一部分类别列为知识产权的特殊客体，以传统知识权为核心专门立法，并充分利用现有产权保护制度落实惠益分享机制，帮助部分地区精准脱贫，助力乡村振兴⑧马旭霞：《传统医药知识产权保护的突破与中国的创新》，《贵州民族研究》2022 年第1 期，第79-85 页。。我们可以积极探索获得知识产权的相关保障，申请产权有关的保护，进行相关的注册和标志认证。就《生物多样性公约》规定的知情同意及惠益分享的传统知识保护，注重防御性保护，防止传统知识被商业不当使用⑨张军荣：《传统知识“产权”保护的现状、争议与路径选择》，《图书馆建设》2023 年第1 期，第106-117 页。。

（三）注重国际条约中的传统知识条款

我国现在对国际条约中的传统知识规制问题持较为保守的态度，而且，目前签订的FTA 中传统知识的相关规定上条款范围和内容不统一，原则性规定较多，对海外投资和乡村振兴的法治保障及争议解决来说存在不足①张博、刘亚军：《“一带一路”倡议下中国双边FTA 中传统知识保护的完整性问题》，《社会科学家》2021 年第10 期，第131-136 页。。《全面与进步跨太平洋伙伴关系协定》要求缔约方通过各自负责知识产权的机构或其他相关机构努力开展合作，以增进对与遗传资源相关的传统知识问题和遗传资源的理解，但我国尚未建立起完善的制度②管育鹰：《CPTPP 知识产权条款及我国法律制度的应对》，《法学杂志》2022 年第2 期，第95-108 页。。从发达国家贸易政策来看，虽然美国总体上主张淡化主权国家对本国遗传资源的权利，但是这种主张已经开始松动。加强保护遗传资源、传统知识与民间文学艺术符合国家利益，我国可以在未来的中美谈判中主张纳入相关条款③谢迪扬、马忠法：《百年变局下的中美知识产权规则竞争》，《西部法学评论》2021 年第6 期，第1-15 页。。

要注重国际条约中的传统知识问题，因为在乡村振兴中传统知识和文化的发展还能受益于与生物多样性相关的政策。因为《名古屋议定书》等国际文书要求各方根据本国国情采取有效的法律和行政规制，保障传统知识所在地区或土著人能够分享与利用传统知识产生的惠益。处理跨境情况下传统知识惠益的分享，逐步建立全球多边惠益分享机制，开展国际合作。我国在国际条约的谈判和签订中可以要求相关方尊重我国的传统知识保护制度，公平惠益利用传统知识的收益。虽然最近几年最高人民法院接连发布了相关通知要求加强传统知识的产权保护问题，但缺少关于传统知识惠益分享的相关规定，这需要上位法的进一步规定及相关国际文书与条约的明确规定。

结语

虽然早在2011 年就有用现代知识产权制度保护传统技艺类非物质文化遗产的提议，但相关立法工作进展缓慢，至今仍缺乏专门的传统知识立法赋能乡村振兴④朱奕龙：《用知识产权保护传统技艺非物质文化遗产》，中国政府网，http://www.gov.cn/2011lh/content_1821894.htm。。乡村振兴中传统知识的法治保障需要专门立法，注重传统知识与知识产权保护机制的结合，在国际条约的谈判和国际文书中强调我国的传统知识权益。传统知识能够促进乡村农业和众多乡村产业的发展，传统知识的法治保障既可以赋能乡村振兴，又契合国际条约和国际法的要求。传统知识的充分保护能够使我国的传统知识有效应对国际产权挑战，避免传统知识在国际和国内的滥用或盗用，在乡村振兴中发挥重要的作用。传统知识有利于生物多样性保护和乡村生态文明，能够为乡村振兴提供内生动力；传统知识还能够保护环境，减少气候灾害风险，缓解气候变化带来的各种问题，在预防自然灾害上发挥独特的作用。