美国的股东代表诉讼

徐一萌

（250000 山东财经大学 山东 济南）

美国的股东代表诉讼

徐一萌

（250000 山东财经大学 山东 济南）

在美国，股东有两个可行的办法维护他们在公司的利益。股东可以通过诉讼行使他们份额的股东权利（直接行动方式），他们也可以为了公司的利益起诉，以间接影响的方式行使公司权利（派生的行动方式）。本文主要描述了派生诉讼的性质以及它是如何从一个直接诉讼中区别出来的；适用于州法院的衍生诉讼程序以及联邦法院中的特殊程序以及由董事会或特别董事委员会主持的解散派生诉讼。

派生诉讼；股东；公司

一、派生诉讼的性质

派生诉讼，是19世纪为了解决两个公司法原则不一致而创造出来的，巧妙的解决了股权管辖权的困境：①公司信托人作为一个整体按照他们的职责向公司负责；②董事会管理公司的业务，其中包括了以公司的名义进行诉讼。派生诉讼打破了这条本来由董事会持有的信托责任的束缚。

在一个派生诉讼中，一个股东起诉公司的行为。没有这个程序，当董事的控制延伸到整个诉讼判决时，管理者的信托义务对于公司将在实际上毫无意义。几乎没有案子是管理者选择起诉自己。

在一个派生诉讼中，股东起诉公司的行为来行使公司的权利。这实际上是两种制度。在理论上，股东①公平的起诉公司②带来一种行使公司权利的行动。尽管现代派生诉讼是按照一种行为对待，但历史上的观念是两套服务。公司，作为不可或缺的一方，成为名义上的当事人。公司，主要是指董事会和高管，可以强制成为派生诉讼的原告，以符合各种程序的要求。

“两套制度合一”的概念产生一些程序上的影响。比如，如果公司认为联邦陪审团审判权必须存在，那么这种权利在在诉讼中就会产生，这种情况通常产生于损害赔偿诉讼中。许多州有不同的陪审系统；比如说，在特拉华州，大法官法庭不需陪审团就可认同所有的公司法律行为，不论是直接的还是派生的事实上，法庭对被告个人被告有个人的管辖权。许多州，包括特拉华州，已经有法律趋向于接受同意将管理者职位纳入州管辖权。

二、美国派生诉讼给股东的回报

派生诉讼行使公司权利。这意味着在派生诉讼中的任何回报通常都会流向公司。股东原告只能间接的分得回报，即公司因得到回报而使得其股份价值增加。股东原告也可以通过奖励的威慑价值，或者在横平救济时禁止或消除有害行为来间接获得利益。

有时公司责任是空洞的，因为公司已经不复存在或它将为一个新主人创造一笔意外之财。法院在这些情况下允许公司伤害股东来收回持股比例。公司管理层的阿里原则建议法院，当派生诉讼中卷入了一个闭锁公司的时候，法院可以尝试使用其自由裁量权允许直接股东获得回报，公司提供的曝光不公平的将会收到加倍的索赔，债权人不会收到区别待遇，回报能够公平的分配。这就是阿里法则。

三、胜诉原告的费用报销

什么促使一个股东，尤其是在一个公共公司的股东，承受一个派生诉讼所花费的精力和费用呢？答案简单而复杂：胜诉原告的律师费。与每个当事人承担自己的费用这个同行的美国规则相反，在派生诉讼中有一个特殊的规则——由公司承担胜诉原告的诉讼费用，包括律师费。这个理论是指，原告（包括他的律师）为公司创造了一项利益，则公司应该偿付他们的付出。

1.规则的影响

在公共公司驱动派生诉讼的动力来源于原告的律师——一个公司的“赏金猎人”，他们的费用要靠法院裁决或结算。请注意，律师才是真正的利益上的原告：律师经常引起股东原告对可能的法律诉讼的注意；律师经常运作诉讼；律师通常对结果有最大的利益；而且律师决定什么时间以什么方式结束诉讼，而这依赖于结算时律师能够收到了律师费的等级。公司法通过调节派生诉讼的产生和解决，通过调节客户代理角色的这种惊人的逆转。

2.费用计算方法

派生诉讼中的代理费通常采取的计算方法是回报率法和北极星法。在回报率法下，代理人可以得到一定比例的公司回报，根据回报的大小其比例在15%～35%之间浮动。在北极星法下，费用取决于花费在这个诉讼中的时间与代理人在解决类似法律工作的经验和状况的比例；这一数额可能会根据工作的质量、问题的新颖性和成功的可能性进行调整或向下调整。北极星法，不行使用率不停上涨的回报率法，创立了一个漫长的诉讼和不合理的激励，亟待解决。派生诉讼单纯的作为他们抽取结算利益的一个障碍，基于这个原因，法院和州赋予派生诉讼原告一个善意代表公司和其它股东利益的义务。

四、既判诉讼——“公司”重复诉讼的排除

自从股东原告为了公司的利益进入到一个派生诉讼中，公司开始受到任何判决或解决方案的约束。这就意味着基于提起的派生诉讼中的指控，无论是公司还是派生诉讼中的原告，都可以提起诉讼。凭借同样的理由，如果公司本身已经通过诉讼或者善意索赔由法院解决，既判力防止股东派生诉讼的形式将作出同样的要求。鉴于这种现象的影响，没有一方股东派生诉讼会有权利请求任何财产的转移，即使他们没有在审判法庭进行干预和反对。

一个被股东主张的既判力的效果可以超越之前法院的索赔。例如，美国最高法院一认为，一个解决股东主张既判力的效果可以超越之前法院的索赔。例如，美国最高法院一直认为，解决一个特拉华法院批准的一类诉讼，可以排除正在进行的、涉及同一家公司在加利福尼亚的联邦法院的诉讼。

五、时间限制

典型的派生诉讼的指控包括受托人违约的指控。什么是此类索赔的适用限制？一些法庭认为受托人违约听起来像是民事侵权，并且其诉讼应当适用民事侵权行为中较短2到3年的诉讼限制期间。另一些法庭认为股东和公司的关系类似于合同主体和法人委托，声称适用于合同债权的限制通常的六年法令。

在一些州，忠实义务的指控主要依据与特殊的限制法令。在特拉华州，发生了“非暴力的伤害和因被告人的行为直接导致的结果”，对于这种损害可以申请一个三年的禁止令。特拉华州法院解释了支持派生诉讼行为寻求赔偿并且要收费的法令，“直到这样的时间作为一个合理的勤奋和细心的股东知道或有理由知道的事实据称构成了错误”。在派生诉讼中寻求公平的救济（正如推定的信任和解除代理）。特拉华州法院已经将法定期间视为“假定的时间内怠于起诉而受到的指控”。

徐一萌（1991.12.31～），女，汉族，黑龙江鸡西人，山东财经大学法律硕士。