电竞酒店监管难点与对策分析
——以山西为例开展调查研究

2023-02-07 19:17樊思远
警学研究 2023年6期
关键词:治安管理监管部门营业

樊思远

(山西省公安厅,山西 太原 030031)

目前互联网技术与部分传统行业的高速深度融合,不仅赋予了传统行业新特色,还进一步提升了传统行业的市场竞争力。电竞酒店是互联网技术与旅店业融合的新兴产物。电竞酒店一方面可以为入住人提供休息、洗浴等传统旅店业所经营的服务,另一方面还可以为入住人提供电子游戏竞技、上网冲浪等新型服务。但是,电竞酒店由于其自身提供服务的多样性,不仅为监管部门带来新的监管难题,还存在危害未成年人身心健康和为互联网违法犯罪提供温床的现实危害。截至目前,山西共有住宿酒店14 833家,其中电竞酒店311家,占比2.1%,为全面分析电竞酒店经营现状,有效探析电竞酒店监管方式,及时促成监管成本与监管效益的“帕累托最优”①帕累托最优(Pareto Optimality),也称为帕累托效率(Pareto efficiency),是指资源分配的一种理想状态,假定固有的一群人和可分配的资源,从一种分配状态到另一种状态的变化中,在没有使任何人境况变坏的前提下,使得至少一个人变得更好,这就是帕累托改进或帕累托最优化。,本文将结合现有法律法规和调查研究情况,深度剖析电竞酒店监管难点与相关对策。

一、电竞酒店定性之争议

由于电竞酒店提供服务的多样性,使得行业监管部门对于电竞酒店的定性暂时无法统一,众说纷纭,进而无法实现有效监管。经调研,目前行业监管部门对电竞酒店的定性具体持以下不同观点:

(一)传统旅店业说

持该观点的行业监管部门人员或相关研究学者主要是基于如下考虑:一是目前电竞酒店的开业审批程序仍然遵循《旅馆业治安管理办法》第4条第1款①《旅馆业治安管理办法》第4条第1款:申请开办旅馆,应取得市场监管部门核发的营业执照,向当地公安机关申领特种行业许可证后,方准开业。之规定要求,即要同时获得属地市场监管部门核发的营业执照和公安机关核查的特种行业许可证后才能开业;二是电竞酒店的名称定性仍为酒店或者旅店,相关消费者在看到电竞酒店的名称后仍然会按照旅店住宿的方式进行消费;三是电竞酒店提供的服务主要为住宿服务,而电子游戏竞技和上网冲浪等网上新型服务属于住宿服务的附加服务,是商家为了吸引消费者的噱头,故不影响电竞酒店定型为酒店或者旅店;四是目前行业监管部门仍然按照传统旅店业的监管方式对电竞酒店开展监管,如果定性不准,相关行业监管部门则无相关有效监管方式。

(二)互联网上网服务营业场所说

持该观点的行业监管部门人员或相关学者是出于以下考虑:一是电竞酒店符合互联网上网服务营业场所之定义,电竞酒店目前在经营活动中,属实通过计算机等设备向公众提供互联网上网服务,该行为符合《互联网上网服务营业场所管理条例》第2条第1款之规定②《互联网上网服务营业场所管理条例》第2条第1款:本条例所称互联网上网服务营业场所,是指通过计算机等装置向公众提供互联网上网服务的网吧、电脑休闲室等营业性场所。,故应将电竞酒店定性为互联网上网服务营业场所;二是电竞酒店提供的电子游戏竞技和上网冲浪等网上新型服务非附加服务,而是其提供的主要服务,这也是消费者选择电竞酒店而非传统旅店的根本原因所在;三是电竞酒店应落实上网实名登记、日志审计等信息网络安全主体责任,所以应将电竞酒店定性为互联网上网服务营业场所。

(三)折中说

坚持折中说的行业监管部门人员或相关学者认为电竞酒店作为互联网发展带来的新兴行业,具有传统旅店业和互联网上网服务营业场所的双重特点,如果仅以传统旅店业或者互联网上网服务营业场所的视角来对电竞酒店开展日常管理,则会出现相关的监管盲区,容易滋生违法行为,所以对于电竞酒店的定性应坚持双重标准,折中定性。从目前调查情况看,该观点不仅符合电竞酒店的经营实际,也符合相关行业部门的监管预期,同时还可以有效对电竞酒店开展全面监管,具有符合实际的科学性。

二、电竞酒店监管难点剖析

目前,电竞酒店作为互联网与旅店业融合的“新物种”,相关监管部门均未有效对电竞酒店开展实际有效监管,对探索电竞酒店的有效监管方式存在“偏头痛”的现象,以下将剖析目前电竞酒店监管难点。

(一)设立审批之难点

目前,对电竞酒店的设立审批尚未单独规定,但《旅馆业治安管理办法》第4条第1款和《互联网上网服务营业场所管理条例》 第11条①《互联网上网服务营业场所管理条例》第11条:文化行政部门应当自收到申请之日起20个工作日内作出决定;经审查,符合条件的,发给同意筹建的批准文件。申请人完成筹建后,应当向同级公安机关承诺符合信息网络安全审核条件,并经公安机关确认当场签署承诺书。申请人还应当依照有关消防管理法律法规的规定办理审批手续。申请人执信息网络安全承诺书并取得消防安全批准文件后,向文化行政部门申请最终审核。文化行政部门应当自收到申请之日起15个工作日内依据本条例第8条的规定作出决定;经实地检查并审核合格的,发给《网络文化经营许可证》。对申请人的申请,有关部门经审查不符合条件的,或者经审核不合格的,应当分别向申请人书面说明理由。文化行政部门发放《网络文化经营许可证》的情况或互联网上网服务营业场所经营单位拟开展经营活动的情况,应当向同级公安机关通报或报备。分别对旅店和互联网上网服务营业场所的设立作出了规定,这很大程度上给电竞酒店的设立审批带来以下难点:一是设立的审核部门存在不同,传统旅店业的设立审核部门为市场监管和公安机关,而互联网上网服务营业场所的审核部门为文旅部门、公安机关,所以电竞酒店的设立应由哪些部门进行审批,是目前值得商榷的难点之一;二是审批流程与方式存在难点,旅店业的开业审批需要同时获得市场监管部门核发的营业许可证和公安机关的特种行业许可证,而互联网上网申请人在获得文旅部门同意筹建文书、与公安机关签订的承诺书、消防安全合格证书后并经文旅部门实地检查合格的,文旅部门才颁发《网络文化经营许可证》,申请人才可以开办互联网上网服务营业场所。如果仅按照旅店业或互联网上网服务营业场所的审批方式对电竞酒店设立进行审核,则无法对电竞酒店的设立筹备情况进行全面审核,如果对电竞酒店分别按照《旅馆业治安管理办法》和《互联网上网服务营业场所管理条例》的规定开展双重审核,则会加重电竞酒店申请人的负担,影响申请人的开办积极性,更与国务院“放管服”改革精神严重不符,故对电竞酒店采取何种监管,是当前监管部门的重要难点。

(二)专门监管力量之难点

对旅店业的监管部门主要是市场监管部门和公安机关治安管理部门,而对互联网上网服务场所的监管部门主要是文旅部门、公安机关网络安全保卫部门和公安机关派出所。由于电竞酒店的双重属性,需要对其经营行为开展全面监督管理,但经调查研究,对电竞酒店的日常监管存在“多头”监管的问题,即不同监管部门分别对自己主管业务部分开展监督检查,这样的监管方式无疑会干扰电竞酒店的正常经营活动。但如果仅确定1家或2家牵头部门对本地电竞酒店开展监管,相关检查人员会因缺乏相关专业知识而无法对电竞酒店的经营情况开展全面监管。

(三)监管方式之难点

一是技术保障存在难点。根据《旅馆业治安管理办法》第6条第1款②《旅馆业治安管理办法》第6条第1款:旅馆接待旅客住宿必须登记。登记时,应当查验旅客的身份证件,按规定的项目如实登记。之规定,入住人应实名登记入住。《互联网上网服务营业场所管理条例》第23条③《互联网上网服务营业场所管理条例》第23条:互联网上网服务营业场所经营单位应当对上网消费者的身份证等有效证件进行核对、登记,并记录有关上网信息。登记内容和记录备份保存时间不得少于60日,并在文化行政部门、公安机关依法查询时予以提供。登记内容和记录备份在保存期内不得修改或者删除。也对互联网上网服务营业场所核对上网消费者证件作出了相应规定。经调研,目前绝大多数电竞酒店仅对入住人的入住行为进行实名登记而未对入住人上网行为进行实名核验。从现行制度来看,电竞酒店由于其自身的双重特性,电竞酒店应该对入住人的入住行为和上网行为开展双重实名核验,但目前没有相应官方认证的电子信息系统既可以满足入住人一次实名登记的便利的同时,还可以实现入住人实名登记信息和上网实名登记信息的整合进而满足监管部门的监管需求。二是部分监管要求无法实现。《互联网上网服务营业场所管理条例》第19条①《互联网上网服务营业场所管理条例》第19条:互联网上网服务营业场所经营单位应当实施经营管理技术措施,建立场内巡查制度,发现上网消费者有本条例第14条、第15条、第18条所列行为或者有其他违法行为的,应当立即予以制止并向文化行政部门、公安机关举报。要求互联网上网服务营业场所要建立场内巡查制度,通过该制度来及时发现并制止上网消费者在互联网上网服务营业场所从事的网络违法违规行为,但是由于电竞酒店的每个房间具有独立、密闭的属性,如果电竞酒店运营者对每个房间开展巡视检查,不仅会干扰入住人的私密空间,也会为电竞酒店市场竞争带来负面影响。故电竞酒店营业者无法建立有效的巡场制度对电竞酒店入住人的上网行为开展巡检,所以监管部门所提出的相关监管要求电竞酒店亦无法全面满足。

(四)监管效果之难点

一是无法指导督促电竞酒店落实相关信息网络安全主体责任。由于现在国家尚未正式出台关于电竞酒店规范经营的相关法律与政策,也未对电竞酒店的性质予以明确,所以在指导电竞酒店落实相关互联网上网服务营业场所应落实的信息网络安全责任时,相关经营主体无法接受,更无法落实相关网络安全管理责任。二是检查工作存在盲区。由于对旅店业和互联网上网服务营业场所的监管部门不同,所以在对电竞酒店日常监督检查工作中会存在多部门分别检查的情形,不同的检查部门赴电竞酒店检查时无法对电竞酒店的营业行为开展全面检查,致使相关检查工作存在盲区。三是执法效果存在偏差。目前,执法部门根据《治安管理处罚法》《旅馆业治安管理办法》对电竞酒店经营者违反旅店安全管理的违法行为进行处罚,是可以有效规范电竞酒店的住宿服务营业行为,并且电竞酒店经营者也会对处罚结果表示认同,但依据《互联网上网服务营业场所管理条例》对电竞酒店违反信息网络安全管理责任的行为予以处罚,绝大多数电竞酒店营业者表示无法接受,甚至会提出行政复议或行政诉讼,无法发挥行政处罚的政治效果、法律效果与社会效果。

三、电竞酒店监管盲区的现实危害表现

经上述分析,监管部门对电竞酒店存在监管盲区,会使电竞酒店的负面效果凸显,这不仅不利于酒店行业的健康有序发展,还不利于未成年人的健康成长,甚至会成为违法犯罪活动的场所与工具,具体危害如下:

(一)引发酒店行业的恶性竞争

由于目前相关监管部门对电竞酒店监管标准和监管力度不一,容易引发电竞酒店之间、电竞酒店与传统酒店之间的恶性竞争,具体情况如下:一是电竞酒店之间的恶性竞争,由于监管部门尚未对电竞酒店形成统一的监管标准和方式方法,部分电竞酒店就会利用监管部门的监管盲区降低自身在网络安全和住宿安全运维方面的投入与支出进而实现自身赢利最大化,其他电竞酒店就会模仿该类电竞酒店的运营模式,导致电竞酒店行业间的恶性竞争;二是电竞酒店与传统酒店之间的恶性竞争,目前电竞酒店相较于传统酒店,具有价格经济性、娱乐方式多样性等特点,那么传统酒店为确保自身高入住率和赢利率,不仅会压低服务价格,还会模仿电竞酒店增设相关电竞上网项目,导致出现行业间恶性竞争,不利于整体酒店业的健康发展。

(二)危害未成年人身心健康发展

目前文旅部、公安部对电竞酒店接收未成年人入住并上网的现象开展研究,并制定了《文化和旅游部 公安部关于加强电竞酒店管理中未成年人保护工作的通知》①中华人民共和国文化和旅游部官网:《文化和旅游部 公安部关于加强电竞酒店管理中未成年人保护工作的通知》,https://zwgk.mct.gov.cn/zfxxgkml/zcfg/gfxwj/202308/t20230809_946564.html,2023年8月9日。,该文件的出台将有效规范电竞酒店接待未成年人上网的现实问题。但是,该政策文件刚刚出台,政策落地和执行还需一定时间,这也意味着部分不良电竞酒店仍然会顶风作案,违规接待未成年人并提供相关的电竞服务。未成年人由于其心智尚不成熟、自律性较差,其入住电竞酒店后容易导致其沉溺网络游戏,严重影响自身的正常学习生活,更有甚者会走上违法犯罪道路。

(三)不利于成年在校大学生的健康发展

经调研,山西晋中榆次大学城共有高校9家,但在其附近开设的电竞酒店8家,可同时接纳245人享受电竞服务。尽管绝大多数在校大学生已成年,但由于在校大学生尚未步入社会,自身的心智尚不成熟,自律性较差,容易沉溺网络游戏或网络虚拟世界,加之电竞酒店的营销活动吸引,容易多次前往电竞酒店进行消费。这无疑会大量侵占在校大学生本应学习或参加社会活动的时间,扰乱其正常学习和社交生活,不利于其健康成长。

(四)容易滋生相关违法犯罪行为

由于绝大多数电竞酒店尚未对酒店房间内宽带上网服务进行审计,相关违法犯罪分子会利用该管理漏洞从事违法犯罪行为,经调查研究,目前违法犯罪分子已利用电竞酒店的相关服务从事以下违法犯罪行为:一是从事电信网络诈骗犯罪,违法犯罪分子通过电竞酒店的上网设备,运用“杀猪盘” 等诈骗方式对网上不特定的网民进行诈骗,致使部分网民遭受财产损失。二是从事网络赌博犯罪,部分违法犯罪分子通过电竞酒店的上网设备开设网络赌场,进而引诱相关人员从事网络赌博,直接危害人民群众的人身财产安全。三是从事色情淫秽违法行为,部分电竞酒店对入住人员实名入住审核把关不严,部分违法人员会利用这一管理漏洞从事嫖娼、卖淫等危害治安管理秩序的违法行为。②电竞酒店常“打扫”,黄赌毒无处藏,https://mp.weixin.qq.com/s/K7Ohgt4rOkIVfTW3PojWpA,2023年6月10日。

四、电竞酒店安全主体责任之构建

为全面消除对电竞酒店的监管盲区,引导电竞酒店健康有序发展,有必要对电竞酒店安全主体责任予以明确。结合现有法律法规、政策以及现实情况,电竞酒店安全主体责任构建探析如下:

(一)住宿安全主体责任

电竞酒店作为传统旅店业的新发展形式,应严格按照《中华人民共和国消防法》《旅馆业治安管理办法》要求,落实以下住宿安全主体责任:一是取得合法资质,电竞酒店的开办事先应取得市场监管部门合法的营业执照和公安机关合法的特种行业许可证。二是消防安全主体责任,电竞酒店应严格配备消防安全设施,设立疏散通道和安全出口,严防发生火灾危害入住人的人身安全。三是旅客物品保管义务,电竞酒店应按照《旅馆业治安管理办法》第7条①《旅馆业治安管理办法》第7条:旅馆应当设置旅客财物保管箱、柜或者保管室、保险柜,指定专人负责保管工作。对旅客寄存的财物,要建立登记、领取和交接制度。和第8条②《旅馆业治安管理办法》第8条:旅馆对旅客遗留的物品,应当妥为保管,设法归还原主或揭示招领;经招领3个月后无人认领的,要登记造册,送当地公安机关按拾遗物品处理。对违禁物品和可疑物品,应当及时报告公安机关处理。之规定设置相应财产保管制度和设备,保证入住旅客的财产安全。四是入住旅客身份查验义务,按照《旅馆业治安管理办法》第6条要求,如实登记入住人身份证件,确保实人实名入住。五是建立场内巡查制度,电竞酒店通过场内巡查制度,及时发现电竞酒店内旅客入住不规范等存在安全隐患的问题,并有效做出应对措施,确保旅客入住安全。

(二)信息网络安全主体责任

电竞酒店作为提供上网服务的营业性场所,应履行相关信息网络安全管理义务,防止发生相关信息网络安全案事件。具体义务如下:一是安装公共Wi-Fi审计设备,电竞酒店应按照《互联网安全保护技术措施》第11条③《互联网安全保护技术措施》第11条:提供互联网上网服务的单位,除落实本规定第7条规定的互联网安全保护技术措施外,还应当安装并运行互联网公共上网服务场所安全管理系统。之规定,安装运行互联网公共上网服务场所安全管理系统,对入住旅客无线上网的行为进行实时审计,在确保入住旅客实名无线上网的同时,对入住旅客的无线上网行为进行有效监督管理。二是建立网络安全技术措施,不仅对入住旅客使用宽带服务的行为进行实名监管,还要通过网络技术措施服务提供者等方式向监管部门提供电竞房分布、设置禁止未成年人登录功能以及阻断登录等可查询信息。

(三)治安管理责任

电竞酒店作为特种行业,还应该履行社会治安管理义务,具体如下:一是违法犯罪报告义务,电竞酒店不仅要对发现的违法犯罪分子,行迹可疑的人员和被公安机关通缉的罪犯及时向公安机关报告,还要对在电竞酒店内发现从事相关违法犯罪行为的相关人员进行举报。二是境外旅客报备义务,电竞酒店要按照《旅馆业治安管理办法》第6条第2款④《旅馆业治安管理办法》第6条第2款:接待境外旅客住宿,还应当在24小时内向当地公安机关报送住宿登记表。的规定要求按时向公按机关报送境外旅客住宿登记表。三是履行危险物品安全监管责任,对入住旅客的携带物品进行监管,严禁入住旅客将易燃、易爆、剧毒、腐蚀性和放射性等危险物品带入电竞酒店内。四是配合检查和公务义务,电竞酒店一方面要积极配合公安机关、文旅、市场监管等部门的日常性检查工作,另一方面还要在相关监管部门履行公务时予以积极协助。

(四)未成年人保护责任

由于电竞酒店存在危害未成年人身心健康发展的现实危害,故电竞酒店应积极履行未成年人保护义务,保障未成年人身心健康发展。一是要设置禁入标识,电竞酒店应在入口处等显著位置悬挂或张贴严禁未成年人入住的标识,提醒警示未成年人不得入住上网或消费相关电竞服务。二是告知义务,旅客通过网络预约平台、电话等方式预约电竞酒店的,电竞酒店应在旅客预约环节明确告知其不接待未成年人,旅客直接办理入住的,电竞酒店相关工作人员也要直接告诉旅客不接待未成年人。三是建立图像采集技术措施,在电竞酒店内部的合理位置安装图像采集或闭路电视,及时发现违规进入电竞酒店的未成年人并开展相关劝阻工作。四是不在学校、幼儿园周边开设电竞酒店,电竞酒店经营者应严格落实《未成年人保护法》第58条①《未成年人保护法》第58条:学校、幼儿园周边不得设置营业性娱乐场所、酒吧、互联网上网服务营业场所等不适宜未成年人活动的场所。营业性歌舞娱乐场所、酒吧、互联网上网服务营业场所等不适宜未成年人活动场所的经营者,不得允许未成年人进入;游艺娱乐场所设置的电子游戏设备,除国家法定节假日外,不得向未成年人提供。经营者应当在显著位置设置未成年人禁入、限入标志;对难以判明是否是未成年人的,应当要求其出示身份证件。规定的要求,在选址开设电竞酒店时要远离学校、幼儿园等未成年人聚集的场所。

五、电竞酒店监管方式之探析

电竞酒店的责任落实要依靠监管和社会力量,电竞酒店监管方式之构建如下:

(一)强化顶层设计,明确监管思路

目前《文化和旅游部 公安部关于加强电竞酒店管理中未成年人保护工作的通知》②电竞酒店常“打扫”,黄赌毒无处藏,https://mp.weixin.qq.com/s/K7Ohgt4rOkIVfTW3PojWpA,2023年6月10日。的出台一定程度上会使监管部门强化履职,督促电竞酒店落实未成年人保护责任。但该通知未对电竞酒店的其他安全主体责任进行明确,所以,应在国家层面强化顶层设计,单独出台文件明确电竞酒店的设立审批、经营义务、日常运维等环节的具体义务,消除电竞酒店监管盲区,此外还应明确监管部门查处电竞酒店的法律依据,既确保监管部门依法履职,还可以防止监管部门滥用行政处罚权。

(二)整合检查力量,明确检查方式

对电竞酒店的监督管理涉及市场监管、文旅、公安等部门,所以在对电竞酒店开展日常监督检查过程中应避免出现“多头执法”的情形。一是在对电竞酒店开展日常监督检查中,应由市场监管、文旅、公安等部门派出专门力量组成联合检查组,对属地电竞酒店在经营中存在的问题进行全面细致检查,这样不仅可以全面发现电竞酒店存在的问题与纰漏,还可以防止“多头执法”带来的干扰电竞酒店正常经营的负面效果。二是检查方式应采取专项检查和日常检查相结合的检查方式,不仅要对电竞酒店开展日常检查,督导电竞酒店严格落实各项制度责任,还要在突发重大事件或重点整治期间,采取专项检查的方式,对电竞酒店存在的经营安全风险点进行有效提示,严防发生相关安全事件。

(三)建立信息化监管机制

对电竞酒店的监管不能仅依靠监管部门的现场检查,还应当建立信息化监管机制来对电竞酒店开展实时监管。一是电竞酒店应建立相关网络技术措施,不仅对旅客在房间内使用宽带服务的行为进行实时监管,严防旅客利用相关网络服务从事违法犯罪行为,还要及时将相关数据资源传输至监管部门。二是监管部门要建设相关监管电子后台,该后台一方面要对电竞酒店传输的数据资源进行汇总分析,还要对经营服务异常的电竞酒店予以自动标注,方便监管部门有重点地开展现场检查工作。

(四)引导行业自律,加强社会监督

单靠监管部门的单打独斗很难实现对电竞酒店的全面监管,所以还要依靠行业组织和社会大众的力量。一是鼓励电竞酒店有关行业协会加强对电竞酒店的教育培训,积极制定出台行业规范,引导电竞酒店合规运营。二是健全对电竞酒店的投诉举报机制,鼓励社会大众对发现电竞酒店存在的违法违规行为进行举报投诉,让电竞酒店的经营行为全面暴露在监督管理的阳光之下。

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